Classificação das Regras Jurídicas

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1 Classificação das Regras Jurídicas

2 Classificações das Regras Jurídicas interesse teórico (+ caráter prático) 1- Quanto ao Território (critério espacial, poder soberano) RJ de Direito Interno Federal Estadual Municipal Direito Int. Público RJ de Direito Externo (CF, 5º, 2º,/4º) Direito Int. Privado (CF, 105, I, i + CPC 483, 337, LICC 7º/14) 1

3 2- Quanto às formas de sua produção Fontes de Direito Legais Consuetudinárias Jurisprudenciais Regras Negociais 3- Quanto à Justiça de Eqüidade Justiça Comutativa (proporção aritmética) Distributiva (proporção geométrica) Justiça de Eqüidade Jurisd. Direito/Legalidade Jurisd. Eqüidade 2

4 4- Quanto à sua violação Mais que perfeitas Perfeitas Menos que perfeitas Imperfeitas 5- Quanto à Imperatividade Cogentes - ordem pública Dispositivas 3

5 6- Quanto ao conteúdo Preceptivas comissivas estabelecem um status reconhecem/identificam Proibitivas Permissivas 7- Quanto à generalidade Genéricas Particulares Individualizadas 4

6 Fontes do Direito formal 1º- Superar antiga = fonte material 2º- Processo de produção de normas jurídicas 3º- FD = processos/meios R se positivam, com vigência/eficácia, no contexto de uma estrutura normativa Formas processo legislativo usos e costumes jurídicos atividade jurisdicional ato negocial 5

7 Estrutura normativa de poder 4 formas de Poder Lei = Poder Legislativo Jurisd = Poder Judiciário Costume = poder social Negócios = Poder Neg. Direito Romanístico X Common Law Não há razão lógica para postular primado de uma ou outra FD Prevalência = circunstâncias sócio-históricas Nações latinas e germânicas Civil Law/ Dir. Continental Primado Proc. Legislativo Enunciados normativos (abstratos/genéricos) elaborados por órgãos próprios + certeza legal? Tradição anglo-americana Direito se revela mais pelo usos/costumes e p/ jurisdição (Dir. misto, menos abstrato) Precedentes judiciais maior fidelidade às aspirações imediatas do Povo Influências recíprocas e aproximações 6

8 FD X história (etnologia) Direito = 1º surge como fato social indiferenciado Nas sociedades primitivas, Dir. = processo de ordem costumeira O mais longo período da história da humanidade moral Canais do dir. arcaico Força - chefe mágicos Religião místicos física Vai surgindo jurisdição... Dir. Primitivo é anônimo comportamentos exemplares Aparecem os primeiros órgãos c/ finalidade específica de conhecer o Direito e declará-lo - órgãos de jurisdicire O Dir. Romano é obra pretoriana (doutrina + jurisprudência) Só mais tarde, depois do Dir. Romano Clássico, que a lei, o processo legislativo, passou a prevalecer sobre o processo jurisdicional espírito religioso Costumes primitivos impregnado sentimento mágico 7

9 No Direito Romano, aos poucos o costume vai cedendo à jurisdição (pretor + judex), que vai construindo o: Jus civile = privativo dos romanos gentium = dir. comum p/ romanos / estrang. A lei, como pura abstração racional, jamais teve papel decisivo no sistema romano!! Já a doutrina = função diretiva primordial! Fases de formação do Direito Ocidental Moderno Invasões bárbaras costumes germânicos Dir. Romano Canônico 1ª) +/- séc. XI - Glosadores 2ª) Comentaristas = Compreensão Racionalista (Dir. como expressão da razão humana) A 3ª) Reis mandam consolidar leis/costumes Ordenações M F 4ª) séc. XVIII (Enciclopedistas/ Economistas/éticos ingleses) = ciência jurídica puramente racional, Dir. ideal (fruto da razão humana), acima do Dir. Positivo 8

10 CC Francês 1804 (Cód. Napoleão) = marco da supremacia da lei Revolução Francesa postulou direito único para toda a nação (contra o dir. local e estamental = clero/nobreza/plebe, revoltantes desigualdades. Direito Nacional, perante o qual TODOS SÃO IGUAIS = único direito p/ todos que habitam o mesmo território. (C Francês e outros): Direito certo, sistematização, razões de lógica e segurança - princípios gerais Escola Exegese (França) - também Alemanha (Pandectística) = bases ciência jurídica contemporânea... Hoje, não se reduz Direito à Lei, mas nossa cultura afirma supremacia Processo legislativo... = EUA / ING., experiência jurídica vincula-se: - Costumes (não obrigam, salvo reconhecidos pelos Tribunais) - Jurisdição mas cresce a importância do Statute Law lei (proc.leg.) = Prevalecem, FD natureza estatal costume (proc. Jurisd.) 9

11 Jurisprudência Revelação do Direito pelo exercício da jurisdição, em virtude da sucessão harmônica decisões tribunais! Nem sempre há uma única resposta... = uma/duas/três sentenças, uma série de julgados Ainda mais quando há jurisdição por eqüidade Exemplo - Súmula 33 STJ Contratos de Adesão Reale Não tem sentido apresentar jurisprudência como acessória/secundária; Elasticidade semântica atualização do sentido possível + Lacuna Mutação conteúdo legal conforme fatores de ordem técnica, econômica, demográfica, geográfica, motivos axiológicos 10

12 Contrastes Técnicas de Unificação de Jurisprudência (CF, 105, III, c ) Não obrigatoriedade STJ + art. 8º EC nº 45 x Súmula Vinculante (CF, Art. 103 A) + Importância Súmula Impeditiva de Recursos (art. 518, 1º CPC, conforme redação Lei Doutrina Direito científico dos juristas Savigny Muitos autores excluem das fontes, porque haveria sempre possível argumento contrário... Mas não é fonte, porque não se desenvolve numa estrutura de poder (requisito essencial ao conceito de fonte) X Tribunal dos Mortos Papel relevantíssimo de outra natureza. 11

13 Doutrina F Modelos jurídicos (prescritivos) = estruturas normativas que, c caráter obrigatório, disciplinam relações sociais. = Doutrina = Modelos Dogmáticos = esquemas teóricos a) com FD podem produzir Normas Jurídicas? b) o que significam Normas Jurídicas? Função preceptiva... c) correlações Doutrina Não para verdades indiscutíveis, mas por desenvolver-se a partir de normas vigentes. Dogma aquilo que é posto/estabelecido por quem tem autoridade 12

14 Fonte Negocial Poder Negocial como força geradora de normas jurídicas. Normas particulares normas negociais normas/cláusulas contratuais Autonomia da vontade - dimensão positiva DPH ainda que tenha como bitola a lei. Contratos CC 421/6 Resolução por onerosidade excessiva Várias espécie de contrato e 11 Negócio Jurídico = CC art. 104/114 Princípio da Legitimidade de Poder é pressuposto de todas as Fontes de Direito Procedimento de integração (lacuna) Analogia Princípios gerais do Direito 13