Comissão Permanente de Licitações

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1 Comissão Permanente de Licitações Informação n.º 093/ Trata-se de impugnação tempestivamente apresentada por THYESSENKRUPP ELEVADORES S.A., ao edital de Pregão Eletrônico n.º 45/2013 desta PGJ/MPRS, cujo objeto é a contratação dos serviços de manutenção preventiva e corretiva, bem como atendimento de emergência, com fornecimento de peças originais de reposição, para um elevador instalado na Promotoria de Justiça da Comarca de Montenegro, pelo período de 12 meses, conforme especificações constantes do instrumento convocatório e seus Anexos. Na interpelação, a interessada ataca o ato convocatório, pedindo alterações de redação e acréscimos de informações. Manifestou-se a área técnica. Breve relato. 2. Conhece-se da impugnação, a qual merece acurada análise. A) Do fornecimento de peças originais de reposição A licitante irresigna-se contra dispositivos do Edital, que prevê a reposição de peças: Anexo II 4.1. Sempre que se fizer necessário, serão substituídas peças defeituosas cujo valor é parte integrante do contrato, não havendo portanto quaisquer ônus para o contratante. Para tanto a contratada deverá manter estoque regular de peças de reposição o- riginais mais frequentes e providenciará a compra de outras peças eventualmente danificadas imediatamente após a constatação do dano. Anexo III 6.2.h) utilizar somente peças novas, originais de fábrica, não sendo permitido o uso de peças similares ou recondicionadas; A impugnante argumenta que a exigência de peças originais é ilegal e restringe o caráter competitivo do certame. Aduz que Rua General Andrade Neves, nº 106, 17º Andar Centro Porto Alegre/RS CEP: Fones: /8044/8065 Fax:

2 exigir peças originais seria exigir marca. Refere que não há prejuízo técnico em se aceitar peças compatíveis e/ou similares. impugnante. Sob o ponto de vista jurídico, totalmente equivocado o A uma, embora alguns órgãos venham aceitando peças similares e/ou compatíveis, vários são os procedimentos licitatórios em que são exigidas peças originais e, nem por isso, são procedimentos ilegais. O objeto da licitação é a manutenção do elevador, de modo a não interferir no funcionamento normal da Promotoria de Justiça. A Contratada deve realizar as intervenções preventivas e corretivas, fornecendo serviço e peças, para salvaguardar o interesse público e o bem comum, representados na importância da funcionalidade do equipamento nas atividades e nas atribuições constitucionais e legais do Ministério Público. Estes dois valores (interesse público e bem comum) devem ser sempre observados pela Administração quando esta faz uso de seu Poder Discricionário para escolher qual o tipo de serviço que deseja contratar. O conhecimento sobre a necessidade da Administração é dela própria, jamais vai depender da avaliação da Contratada. A manutenção que se deseja contratar deve manter o elevador funcionando, com segurança, sem que haja interferência no andamento dos trabalhos da Promotoria de Justiça onde está localizado. O não fornecimento de determinada peça necessária à manutenção, o que poderia resultar na restrição ou na impossibilidade de uso do elevador, é justamente a situação que se quer evitar. Este tipo de contratação, com fornecimento de peças, já é usual nas licitações deste órgão, tendo sempre havido êxito nos certames o mercado de manutenção de elevadores tem crescido e novas empresas têm surgido, oferecendo preços compatíveis com as pesquisas realizadas pelo órgão. A duas, os dispositivos citados não excluem ninguém do certame, pois dizem respeito à execução do contrato e não à licitação. A três, mesmo na execução do contrato, não é vedado ao contratado, ainda que não seja o fabricante do elevador, comprar peças originais de outro fabricante. Talvez essa compra não seja economicamente vantajosa para o licitante que não seja o fabricante, mas isso 2

3 não configura impeditivo para participação na licitação, o que afasta a incidência do artigo 3º da lei de licitações. Segundo a área técnica, hoje já existem empresas especializadas apenas na comercialização de peças e na manutenção de estoques destes componentes, tanto sob a sua forma original, quanto como similares. Se fosse ilegal a previsão editalícia, a impugnante deveria impugnar também os certames para manutenção de elevadores da sua própria fabricação. Mas não é o que acontece, pelo menos nos processos licitatórios deste órgão. A ilegalidade não escolhe fabricante se é ilegal em um, deve ser ilegal em todos os certames, seja de que fabricante for. A quatro, argumentar que exigir peças originais é exigir marcas não mereceria comentário, mas, por força do hábito, far-se-á uma colocação: exige-se marca de um bem que se quer adquirir. O presente certame prevê uma contratação de prestação de serviços não se exige marca de serviço 1. A presença das palavras marcas e serviços em um mesmo dispositivo não significa que tenham relação direta. No artigo 7º, 5º, da Lei n.º 8.666/1993, marcas dizem respeito a bens, enquanto que características exclusivas dizem respeito a serviços. Veja-se que nem se trata de ser uma característica exclusiva a utilização de peças originais no serviço que ora se contrata, pois as mesmas podem ser compradas, por outro fabricante, do fabricante do elevador. Para finalizar a exegese do dispositivo, a vedação de marca ou de característica exclusiva não é absoluta, já que o próprio dispositivo registra possibilidade de exceção, tecnicamente justificável, para estes casos. Assim, fosse a impugnação depender de argumentação jurídica, não teria provimento. Todavia, a área técnica, atenta à movimentação do mercado, entende que há vantagem econômica e operacional em se acei- 1 A referência do Anexo I à marca/modelo decorre do padrão estabelecido para o formulário de propostas da PGJ/MPRS, não sendo exigível para este pregão tanto é que os dispositivos sobre marca/modelo não constam do item 5 do edital, como costumeiramente constam dos instrumentos convocatórios de aquisições deste órgão. 3

4 tar, além das peças originais, as similares e as compatíveis, desde que haja manutenção, ou até melhoramento, das características básicas de conforto, segurança e eficiência do projeto original do equipamento, sendo ainda vedada a utilização de peças recondicionadas. Vale transcrever a opinião técnica: Somos testemunhas também do reposicionamento do mercado de serviços, no qual hoje verificamos que as principais montadoras de elevadores não mais apenas atendem aos seus elevadores mas também prestam serviços de manutenção e assistência técnica aos equipamentos de outras marcas. Para tanto desenvolveram uma estrutura de serviços multimarcas igualmente a- companhada por outras empresas especializadas que sequer apresentam-se como fabricantes mas da mesma forma vêm prestando bons serviços nos últimos anos. Na prática o que pode acorrer em algumas situações pontuais de defeitos e necessidade de trocas de peças, especialmente as relacionadas às placas eletrônicas do quadro de comando, é que a empresa não fabricante da peça tenha maior dificuldade/custo para efetuar a substituição/correção e o elevador permaneça mais tempo fora de operação. Não obstante, também é fato de que hoje já existem empresas especializadas apenas na comercialização destas peças e na manutenção de estoques destes componentes tanto sob a sua forma original quanto como similares. Cumpre-me ainda destacar que para o caso de "contrato integral", onde estão inclusos no valor mensal a ser pago toda e qualquer necessidade de substituição de peças (sem custo adicional para o contratante), não há prejuizo nenhum ao contratante o eventual sobre-preço de itens de difícil obtençâo por parte do contratado prestador de serviço; naturalmente, é fundamental prever em contrato os tempos máximos de atendimento e recolocação do elevador em funcionamento no caso de paradas não programadas. Diante do exposto, posiciono-me pelo acolhimento desta tese do reclamante e consequente substituição da expressão "peças originais do fabricante" para "peças originais e/ou similares/compatíveis novas que mantenham ou melhorem as características básicas de conforto, segurança e eficiência do projeto o- riginal do equipamento". Destaque-se ainda que julgo conveniente que seja mantida a vedação à utilização de peças recondicionadas. Nesse diapasão, a PGJ/MPRS está promovendo a alteração de dispositivos do Edital, a fim de que sejam aceitas peças similares e/ou compatíveis. 4

5 (a) Item 01 do Edital 2 1. OBJETO Contratação dos serviços de manutenção preventiva e corretiva, bem como atendimento de emergência, com fornecimento de peças de reposição, para 01 (um) elevador instalado na Promotoria de Justiça da Comarca de Montenegro (RS), pelo período de 12 (doze) meses, conforme especificações constantes deste Edital e seus Anexos. (b) Subitem 1.1 do Anexo II Termo de Referência 3 1. OBJETO 1.1 Prestação de serviços técnicos especializados de manutenção preventiva e corretiva com reposição de peças, sem ônus adicional para a Contratante, em um Elevador de Uso Restrito da marca Ortobras. (c) Subitem 4.1 do Anexo II Termo de Referência Sempre que se fizer necessário, serão substituídas peças defeituosas cujo valor é parte integrante do contrato, não havendo portanto quaisquer ônus para o contratante. Para tanto a contratada deverá manter estoque regular de peças de reposição mais frequentes e providenciará a compra de outras peças e- 2 Redação original: 1. OBJETO Contratação dos serviços de manutenção preventiva e corretiva, bem como atendimento de emergência, com fornecimento de peças originais de reposição, para 01 (um) elevador instalado na Promotoria de Justiça da Comarca de Montenegro (RS), pelo período de 12 (doze) meses, conforme especificações constantes deste Edital e seus Anexos. 3 Redação original: 1.1. Prestação de serviços técnicos especializados de manutenção preventiva e corretiva com reposição de peças originais, sem ônus adicional para a Contratante, em um Elevador de Uso Restrito da marca Ortobras. 4 Redação original: 4.1. Sempre que se fizer necessário, serão substituídas peças defeituosas cujo valor é parte integrante do contrato, não havendo portanto quaisquer ônus para o contratante. Para tanto a contratada deverá manter estoque regular de peças de reposição originais mais frequentes e providenciará a compra de outras peças eventualmente danificadas imediatamente após a constatação do dano. 5

6 ventualmente danificadas imediatamente após a constatação do dano. As peças deverão ser novas, originais e/ou similares e/ou compatíveis, que mantenham ou melhorem as características básicas de conforto, segurança e eficiência do projeto original do equipamento. É vedada a utilização de peças recondicionadas. (d) Cláusula Primeira do Anexo III Minuta de Contrato 5 CLÁUSULA PRIMEIRA - DO OBJETO É objeto do presente contrato a prestação de serviços de manutenção preventiva e corretiva, bem como atendimento de emergência, com fornecimento de peças de reposição, de 01 (um) elevador de uso restrito instalado no prédio sede das Promotorias de Justiça de Montenegro/RS, localizado na Rua Amaury Daudt Lampert, nº. 333, bairro Timbauva, com as seguintes características: (e) Cláusula Sexta do Anexo III Minuta de Contrato 6 CLÁUSULA SEXTA - DOS DIREITOS E DAS OBRIGAÇÕES DA CONTRATADA (...) 6.2 Constituem obrigações da CONTRATADA: (...) g) manter estoque de peças de reposição de u- tilização mais frequente e providenciar a com- 5 CLÁUSULA PRIMEIRA - DO OBJETO - É objeto do presente contrato a prestação de serviços de manutenção preventiva e corretiva, bem como atendimento de emergência, com fornecimento de peças originais de reposição, de 01 (um) elevador de uso restrito instalado no prédio sede das Promotorias de Justiça de Montenegro/RS, localizado na Rua Amaury Daudt Lampert, nº. 333, bairro Timbauva, com as seguintes características: 6 Redação original: CLÁUSULA SEXTA - DOS DIREITOS E DAS OBRIGAÇÕES DA CONTRATADA - (...) Constituem obrigações da CONTRATADA: - (...) - g) manter estoque de peças originais de reposição de utilização mais frequente e providenciar a compra de outras peças eventualmente danificadas imediatamente após a constatação do dano; h) utilizar somente peças novas, originais de fábrica, não sendo permitido o uso de peças similares ou recondicionadas; 6

7 pra de outras peças eventualmente danificadas imediatamente após a constatação do dano; h) utilizar somente peças novas, originais e/ou similares e/ou compatíveis, que mantenham ou melhorem as características básicas de conforto, segurança e eficiência do projeto original do equipamento. É vedada a utilização de peças recondicionadas. impugnação. Portanto, procede, por razão técnica, este aspecto da B) Do valor estimado para a contratação Neste ponto, a impugnante refere faltar ao edital o inciso II do parágrafo segundo do artigo 40 da Lei de Licitações, que diz ser imprescindível integrar o instrumento convocatório o orçamento estimado em planilhas de quantitativos e preços unitários. A irresignação não merece prosperar. Quanto ao valor estimado para a contratação, ele consta dos autos do processo, que permanece à disposição para consulta pelos interessados, conforme item do Edital. Espera-se que os licitantes ofertem preços baseados na realidade de mercado e de acordo com a legislação vigente. A respeito da legislação, o TCU já vem a interpretando no sentido de que, nos termos do art. 3º, da Lei /2002, a Administração não está obrigada a anexar ao edital o orçamento de referência que elaborou na fase interna da licitação. Este deve constar, obrigatoriamente, apenas dos autos do processo administrativo referente à licitação. Nesse último caso, deve constar do instrumento convocatório a informação sobre os meios pelos quais os interessados poderão ter acesso ao documento. Dentre as decisões nessa linha, citem-se os Acórdãos 1.248/2009, 114/2007 e 1935/2006, todos do Plenário. Ressalte-se, a despeito de a publicidade ser imperativa na Administração Pública, em situações similares à ora examinada, o acesso ao referido orçamento colidiria com outros princípios não menos importantes, como o da busca da proposta mais vantajosa para a administração. E mais: a manutenção do sigilo do orçamento estimativo temse revelado benéfica para a Administração, com a redução dos preços das contratações, já que incentiva a competitividade entre os licitantes, 7

8 evitando assim que os concorrentes limitem suas ofertas aos valores previamente cotados pela Administração. Precedentes: Acórdãos n.ºs 1.248/2009, 114/2007 e 1935/2006, todos do Plenário. (Acórdão n.º 2080/2012-Plenário, TC /2012-5, rel. Min. José Jorge, ). Assim, improcede a impugnação quanto a este ponto. 3. Por todo o exposto, conhece-se da impugnação para, no mérito, considerá-la parcialmente procedente, para modificar o item 1 do Edital, os subitens 1.1 e 4.1 do Anexo II Termo de Referência, bem como a cláusula primeira e as subcláusulas 6.2. g e 6.2. f do Anexo III Minuta de Contrato do Edital de Pregão Eletrônico nº 45/2013, mantendo-se a redação dos demais dispositivos. Diante dessas alterações, o certame será reagendado para o dia 22 de julho de 2013, com abertura das propostas às 09 horas e disputa de lances às 14 horas. Cientifique-se e Publique-se. CPLIC, 08 de julho de Luís Antônio Benites Michel, Pregoeiro. 8

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