PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO ACÓRDÃO

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1 ACÓRDÃO Registro: Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelação nº , da Comarca de Mogi-Mirim, em que é apelante S. B. EMPREENDIMENTOS IMOBILIARIOS LTDA., é apelado PREFEITURA MUNICIPAL DE MOGI MIRIM. ACORDAM, em 3ª Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: "Negaram provimento aos recursos. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente sem voto), MARREY UINT E CAMARGO PEREIRA. São Paulo, 15 de janeiro de Amorim Cantuária RELATOR Assinatura Eletrônica

2 APELAÇÃO nº ª Câmara Apelante: Apelado: Comarca: S. B. EMPREENDIMENTOS IMOBILIÁRIOS LTDA. PREFEITURA MUNICIPAL DE MOGI MIRIM MOGI MIRIM - 3ª VARA JUDICIAL VOTO nº APELAÇÃO. AGRAVO RETIDO. EXECUÇÃO. OBRIGAÇÃO DE FAZER. LOTEAMENTO IRREGULAR. PRESCRIÇÃO. INOCORRÊNCIA. CONTAGEM. TERMO INICIAL. LEVANTAMENTO INTEGRAL DA CAUÇÃO. ART. 9º, CAPUT DA LEI 6.766, DE 19 DE DEZEMBRO DE PRESCRIÇÃO INOCORRENTE. OBRA DE INFRAESTRUTURA. REDE DE ESCOAMENTO DE ÁGUAS PLUVIAIS. RESPONSABILIDADE DO LOTEADOR. SENTENÇA. PARCIAL PROCEDÊNCIA. O Município tem o poder-dever de agir para que o loteamento urbano irregular passe a atender o regulamento específico para a sua constituição. Por isso, se ao Município é imposta, ex lege, a obrigação de fazer, procede a pretensão deduzida na ação de cumprimento de obrigação de fazer voltada em direção do loteador, cujo escopo é exatamente a imputação do facere, às expensas do violador da norma urbanística (Lei 6.766/79). RECURSOS DESPROVIDOS. Trata-se de apelação tempestiva e preparada manejada por S. B. EMPREENDIMENTOS IMOBILIÁRIOS LTDA. (fls. 388/401), nos autos da execução de obrigação de fazer com pedido de tutela antecipada, fundada em título executivo extrajudicial, no qual ela, apelante, empreendedora de um loteamento denominado Jardim Paulista, na Cidade e Comarca de Mogi Mirim, comprometeu-se a Apelação nº

3 executar o empreendimento em 12 meses, inclusive os serviços públicos mencionados no Decreto Municipal de Aprovação, n , de 30 de dezembro de 1980, que lhe foi endereçada pela PREFEITURA MUNICIPAL DE MOGI MIRIM, inconformada com a r. sentença de fls. 374/382, que acolheu parcialmente a pretensão contida na inicial, para ordenar a devedora a construir a rede de escoamento de águas pluviais do loteamento 'Jardim Paulista, ligando-a ao ponto de tomada já definido, ou seja, Rua Rafael Bella, tudo no prazo de 08 (oito) meses, sob pena de multa diária de R$ 5.000,00, e sem prejuízo de, após o referido prazo, caso não cumprida a obrigação, iniciar o Município as referidas obras, ou concluí-las tudo às expensas da empresa requerida.. Também foi condenada a pagar as custas, honorários periciais e advocatícios da parte contrária, arbitrados em R$ 5.000,00, nos termos do art. 20, 4º, do CPC. Ao proclamar a relevância dos interesses a serem protegidos, assim como a procedência da demanda, deferiu a antecipação da tutela, para determinar que o termo inicial para a contagem do prazo de oito meses acima referido, se inicie da publicação da sentença. A apelante alega, inicialmente, o descabimento da tutela antecipada deferida na sentença, sob pena de irreversibilidade da medida, dada a exiguidade do prazo concedido para a execução das obras. Expressamente reiterou os termos do agravo que se processou retido nos autos às fls. 146/149. Insiste na extinção da pretensão do autor, fundada na prescrição. Afirmou que a prescrição contra a pretensão da Fazenda Pública é quinquenal, e que a Jurisprudência desta Colenda Corte de Justiça afasta a interpretação simplista do art. 37, 5º, da Constituição Federal, de que é imprescritível a pretensão Apelação nº

4 de indenização por danos causados ao erário. Afirmou estar irremediavelmente prescrita a pretensão do Município, porquanto o prazo para cumprimento voluntário da obrigação se esgotara em , isto é, doze meses depois da aprovação do empreendimento, e esta demanda fora aforada apenas em junho de 2004, ou seja, após 23 anos.. Quanto ao mérito, afirmou que ainda hoje não existe um ponto definido pelo Município para conexão entre a rede de captação de águas pluviais públicas com a rede interna do loteamento. Sustenta também, que tratando-se de obrigação condicionada, cuja condição ainda não se resolveu, a obrigação é inexigível. Por fim, afirma que caso seja mantida a sentença, a sucumbência foi recíproca, de modo até mais gravoso para a apelada, de modo que ela deverá suportar em maior intensidade os ônus sucumbenciais. 402). O recurso foi recebido somente no efeito devolutivo (fls. Contrarrazões, fls. 404/412. sentença (fls. 415/419). A Procuradoria de Justiça opinou pela manutenção da ao mais. É o relatório do essencial, adotado o da sentença quanto O agravo que se processou retido nos autos não vinga. Apelação nº

5 Pelo Decreto Municipal n , de 30 de dezembro de 1980, o Executivo aprovou o loteamento denominado Jardim Paulista, na Cidade e Comarca de Mogi Mirim, de propriedade da apelante. Na mesma data as partes, na presença de duas testemunhas subscreveram o termo de compromisso no qual a empresa S.B. Empreendimentos Imobiliários Ltda. assumiu a obrigação de executar à própria custa, no prazo de 12 (doze) meses, a locação, a abertura das vias e praças, o movimento de terra projetada, bem como a execução dos serviços públicos mencionados no decreto de aprovação ( art. 3º, c a rêde de escoamento de águas pluviais, bem como estende-la até o ponto de tomada fixado pela Assessoria de Planejamento da Prefeitura Municipal.). Em garantia do cumprimento da obrigação, a empresa loteadora deu em caução 80 lotes, cujo preço correspondia a 20% do valor do loteamento. As partes também ajustaram a possibilidade do levantamento da caução, na mesma proporção da execução das obras de sua responsabilidade. Ao que se infere do documento de fls. 86, até 19 de agosto de 1991, haviam sido executadas 88% das obras de responsabilidade da loteadora. O loteamento, portanto, ainda não está concluído. Esse dado é relevante, porque, segundo penso, o ato de levantamento da caução corresponde ao termo inicial para contagem do lapso prescricional da pretensão para cumprimento de obrigação Apelação nº

6 reportada a loteamento irregular. De fato, só depois do levantamento integral dos lotes caucionados, ou ainda do numerário que garante o cumprimento das obrigações do loteador (art. 9º, caput, da Lei n , de 19 de dezembro de 1979), quando se entende concluído o loteamento, é que se pode dar início à contagem do lapso prescricional, segundo a doutrina da actio nata. Mutatis mutandis essa foi a orientação adotada por este E. Tribunal, na APELAÇÃO COM REVISÃO N.º , ATIBAIA - VARA ÚNICA DO FORO DISTRITAL DE NAZARÉ PAULISTA, Relator Desembargador ANTONIO CARLOS VILLEN, J. 17 de setembro de 2012, conforme excerto a seguir reproduzido: O prazo prescricional para ajuizamento da ação de indenização começou a fluir a partir da data em que a Municipalidade liberou as garantias prestadas pelo loteador, dando por concluído o loteamento, ou seja, (fl. 04). Por outro lado, o artigo 21 da Lei nº 4.717/65, aplicável por analogia na linha de entendimento do julgado supracitado, prevê o prazo prescricional de cinco anos.. Portanto, como as obras ainda estão em andamento, sem levantamento integral das garantias, não se pode falar em prescrição. Quanto ao mérito, é claríssima a conclusão do perito judicial: A empresa requerida não havia executado, até a data da conclusão desta perícia, todas as obras que lhe competiam no termo de compromisso de fls. 24/26 destes autos, pois não executou a rede Apelação nº

7 de escoamento de águas pluviais, nem tampouco a estendeu até qualquer ponto que lhe tivesse sido indicado pela Prefeitura Municipal.. Embora previstas no projeto, as redes coletoras em praticamente todo o loteamento não foram executadas. Essa omissão da apelante resultou em prejuízos com esperadas inundações na época das águas. Acresça-se, ainda, que o Município tem o poder-dever de agir para que o loteamento urbano irregular passe a atender o regulamento específico para a sua constituição. Por isso, se ao Município é imposta, ex lege, a obrigação de fazer, procede a pretensão deduzida na ação de cumprimento de obrigação de fazer, cujo escopo é exatamente a imputação do facere, às expensas do violador da norma urbanística (Lei 6.766/79). Nesse sentido, v. precedente do Colendo STJ (STJ, 1ªTurma, REsp /SP, Julg. 14/10/2003, Rel. Min. LUIZ FUX, DJU 17/11/2003 PG ).". Por isso, a pertinência da pretensão contida na inicial, mesmo porque, como visto, a Municipalidade, assim como a apelante, tiveram tempo suficiente para definir o ponto de captação da rede do loteamento. Ressalto, ainda nesse passo, que a imposição da sanção pelo descumprimento do comando judicial, é matéria que poderá ser examinada na fase de cumprimento da sentença, porquanto já transcorridos seis meses. A recalcitrância da devedora, que já vem de Apelação nº

8 anos passados, é de sua inteira responsabilidade. Agora, ao Juiz restará, tão somente, dimensionar a sua resistência ao comando judicial, nos termos do que dispõe o art. 461, 6º, do CPC. Por fim, tenho que a apelante saiu-se vencida em maior parte do que foi pedido na inicial, porquanto ínfimo o pedido condenatório, afastado pela decisão de saneamento do feito. Ante o exposto, NEGA-SE PROVIMENTO AOS RECURSOS. DES. AMORIM CANTUÁRIA Relator Assinatura Eletrônica Apelação nº

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