Direito Empresarial OAB 2ª Fase Giovani Magalhães Copyright. Curso Agora eu Passo - Todos os direitos reservados ao autor.

Transcrição

1 Direito Empresarial OAB 2ª Fase Giovani Magalhães 2013 Copyright. Curso Agora eu Passo - Todos os direitos reservados ao autor.

2

3 B.O.P.E. Batalhão de Operações para Provas de Empresarial: S.O.S. 2ª Fase da OAB Sistemática do Curso: MÓDULO I Técnicas para a elaboração da peça práticoprofissional 1. Como identificar a peça prático-profissional? 2. Como elaborar a peça prático-profissional? 3. Principais aspectos da peça prático-profissional MÓDULO II 2ª Fase Empresarial/FGV: comentários aos exames de Ordem 2ª Fase elaborados pela FGV (desde o exame até o mais recente)

4 Bibliografia importante: (para o curso e para a prova) 1. Livro de prática 2. Livro de doutrina Direito Empresarial Esquematizado André Luiz Santa Cruz Ramos Editora Gen Manual de Direito Empresarial Gladston Mamede Editora Atlas 3. Vamedecum empresarial Código 4 em 1 empresarial Editora Saraiva

5 1. COMO IDENTIFICAR A PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL?

6 Possibilidades: a) Processo de conhecimento b) Processo de execução c) Processo cautelar d) Parecer e) Recurso

7 No processo de conhecimento: Exceção (art. 304) Petição Contestação Réplica Inicial (art. 282) (art. 300) Reconvenção (art. 299) (arts. 326 e 327)

8 No processo de execução: 1. Peças para o credor: a) Ação de execução - (art. 599) b) Ação monitória - (art A) c) Ação de anulação ou de substituição de título d) Execução judicial cumprimento de sentença 2. Peças para o devedor: a) Embargos do devedor - (art. 736) b) Embargos de terceiro - (art. 1046) c) Embargos monitórios - (art C) d) Impugnação ao cumprimento de sentença - (art. 907) - (art. 475-N) - (Art. 475-L)

9 No processo cautelar: a) Ação cautelar de sustação de protesto (art. 801) b) Contestação (art. 802) Obs.: Do pedido liminar (arts. 798 e 804 do CPC)

10 No Recurso: a) Agravo de instrumento (arts. 524 e 525, CPC) b) Apelação (art. 514, CPC) c) Embargos declaração (art. 535, CPC) d) Embargos infringentes (art. 530, CPC) e) Recurso especial (art. 105, III, CF c/c art. 541, CPC) f) Recurso extraordinário (art. 102, III, CF c/c art. 541, CPC)

11 2. COMO ELABORAR A PEÇA PRÁTICO- PROFISSIONAL?

12 2.1 Estruturas base para a peça processual: a) Parecer; b) Petição inicial art. 282, CPC; c) Contestação art. 300, CPC; d) Réplica arts , CPC.

13 a) Parecer: I Ementa II Relatório III Fundamentação IV Conclusão

14 b) Petição inicial art. 282, CPC: I. Endereçamento II. Preâmbulo III. Fatos IV. Fundamentos jurídicos V. Pedido VI. Valor da causa

15 c) Contestação art. 300, CPC: I. Endereçamento II. Preâmbulo III. Breve relato da inicial IV. Preliminares art. 301, CPC V. Mérito VI. Pedido

16 d) Réplica Art Se o réu, reconhecendo o fato em que se fundou a ação, outro lhe opuser impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (...); Art Se o réu alegar qualquer das matérias enumeradas no art. 301, o juiz mandará ouvir o autor (...). Obs.: Petição simples, reiterando o pedido inicial

17 Petição inicial Contestação Réplica Parecer Endereçamento Endereçamento Endereçamento Preâmbulo Preâmbulo Preâmbulo Preâmbulo Dos Fatos Breve relato da inicial Dos Fatos Relatório Do Direito Preliminares Do Direito Fundamentação Do Mérito Tutela de urgência Do Pedido contraposto Do Pedido Do Pedido Do Pedido Conclusão Valor da causa

18 2.2. Considerações sobre o Mandado de Segurança: Fundamento legal: Lei nº /09 Estrutura da petição: semelhante à Petição inicial ATENÇÃO: Não se faz pedido de provas em MS na medida em que, não há dilação probatória em vista de que para o MS necessita-se de prova pré-constituída. Não há citação, pois não há réu, tratando de medida contra um ato e não uma pessoa. Não cabe honorários.

19 2.3. Considerações sobre a Ação de obrigação de fazer ou não fazer: Art Na ação que tenha por objeto o cumprimento de obrigação de fazer ou não fazer, o juiz concederá a tutela específica da obrigação ou, se procedente o pedido, determinará providências que assegurem o resultado prático equivalente ao do adimplemento. 1 o A obrigação somente se converterá em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossível a tutela específica ou a obtenção do resultado prático correspondente.

20 2 o A indenização por perdas e danos dar-se-á sem prejuízo da multa (art. 287). 3 o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficácia do provimento final, é lícito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificação prévia, citado o réu. A medida liminar poderá ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em decisão fundamentada.

21 4 o O juiz poderá, na hipótese do parágrafo anterior ou na sentença, impor multa diária ao réu, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatível com a obrigação, fixando-lhe prazo razoável para o cumprimento do preceito. 5 o Para a efetivação da tutela específica ou a obtenção do resultado prático equivalente, poderá o juiz, de ofício ou a requerimento, determinar as medidas necessárias, tais como a imposição de multa por tempo de atraso, busca e apreensão, remoção de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessário com requisição de força policial.

22 6 o O juiz poderá, de ofício, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva. ATENÇÃO: No caso concreto, o art. 461, do CPC, servirá de fundamento jurídico, sendo, regra geral, trazido como argumento para o pedido de antecipação dos efeitos da tutela pretendida pelo autor.

23 2.4. Sistema Recursal Agravo de Instrumento PETIÇÃO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do... Pedido: I. O recebimento do agravo com a concessão da antecipação dos efeitos da tutela recursal art. 527, CPC, (ou suspensão dos efeitos); II. O provimento do recurso, com a confirmação da concessão da antecipação dos efeitos da tutela recursal, reformando a decisão III. Intimação do agravado IV. Juntada das peças obrigatórias art. 525, CPC.

24 Apelação a) Cabimento: Quando a parte vencida decide recorrer de sentença; ou, na falência, quando a sentença decretar a improcedência do pedido de falência. b) Peças: I. Interposição: juiz (pedido de recebimento em seu duplo efeito) II. Razões: TJ ou TRF (conhecimento e provimento do presente recurso com a reforma da sentença Obs.: Nas contrarrazões, o pedido é pelo improvimento do recurso com a manutenção da sentença

25 3. PRINCIPAIS ASPECTOS DA PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL

26 1. Endereçamento: 1.1 Para a petição inicial Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Cível da Comarca de do Estado de (Regra geral); Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara de Falência e Recuperação Judicial de Empresas da Comarca de do Estado de (Lei /05); Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara da Seção Judiciária de (Registro de Empresas Lei 8934/94 ou Propriedade Industrial Lei 9279/96). Obs.: - A questão da Vara única ou Vara da capital

27 1.2 Para contestação e réplica Segue os estritos termos do que está definido no caso concreto, colocando, apenas, o Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da... ou o Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da... antes da vara indicada.

28 2. Qualificação das partes: 2.1 Pessoa física: Fulano de tal, Nacionalidade, Estado civil, Profissão, portador do RG nº, e do CPF nº, residente e domiciliado na. 2.2 Pessoa jurídica (Eireli e demais sociedades, exceto S/A) Nome Empresarial, Pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ nº, estabelecida na, neste ato se fazendo presente por seu administrador (pode fazer a qualificação de Pessoa física ) 2.3 Sociedade anônima (S/A) Nome Empresarial, Pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ nº, estabelecida na, neste ato se fazendo presente por seu diretor (pode fazer a qualificação de Pessoa física )

29 2.4 Exemplo de preâmbulo para Petição Inicial QUALIFICAÇÃO DO AUTOR, por seu procurador infra-assinado (instrumento de mandato incluso), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, propor a presente AÇÃO DE [indicar o nome da ação] [indicar se o rito é sumário (arts. 275 e ss. do CPC), ordinário (residual) ou especial] com fundamento nos arts., [Indicar os artigos que fundamentam processualmente a ação.] em face da QUALIFICAÇÃO DO RÉU, pelas razões de fato ou de direito a seguir expostas: Obs.: A indicação do rito é opcional, só havendo a real necessidade de indicá-lo caso a ação deva tramitar perante o rito sumário. A indicação dos artigos que fundamentam processualmente a ação é, também, opcional. No caso de Mandado de Segurança, vale lembrar de que a ação é interposta contra ato da autoridade coatora.

30 2.5 Exemplo de preâmbulo para Contestação QUALIFICAÇÃO DO RÉU, por seu advogado infra-assinado (instrumento de mandato incluso), vem, respeitosamente, á presença de Vossa Excelência apresentar CONTESTAÇÃO nos autos da ação em epígrafe que lhe move QUALIFICAÇÃO DO AUTOR, pelos fundamentos a seguir expostos: 2.6 Exemplo de preâmbulo para Réplica NOME DO AUTOR, já qualificado nos autos da ação de, que move contra NOME DO RÉU, por seu procurador infra-assinado (instrumento de mandato incluso), vem respeitosamente perante Vossa Excelência, impugnar a contestação, com fundamento no arts. 327 do CPC, pelas razões de fato ou de direito a seguir expostas: Obs.: Para a contestação e para a réplica, entre o endereçamento e o preâmbulo deve se fazer expressa menção ao número do processo, nos seguintes termos: Processo nº

31 2.7 Exemplo de preâmbulo para Parecer Parecer nº Interessado Ementa: [indicação de, pelo menos, três palavras-chave e de uma frase que sintetiza a opinião apresentada com o parecer]

32 3. Dos Fatos, Breve Relato da Inicial ou Relatório: Transcrição literal e integral do caso apresentado. 4. Do Direito ou Fundamentação: Apresentação dos argumentos jurídicos que fundamentam a peça práticoprofissional, com menção aos artigos de lei e/ou súmulas relacionadas ao caso. No caso da réplica, faz-se necessário, também, rebater todos os pontos levantados na contestação. Na contestação, não se fala em Do Direito. A parte dos fundamentos jurídicos se encontra dividida em: preliminares e mérito.

33 4.1 Preliminares (art. 301, CPC): As preliminares mais comuns são: incompetência absoluta, inépcia da inicial, incapacidade de parte, convenção de arbitragem e carência de ação (impossibilidade jurídica do pedido, ilegitimidade de parte, falta de interesse de agir). Obs.: Diante da presença de preliminares levantadas na contestação, fazse necessário o pedido de extinção do processo sem resolução de mérito. Vale dizer, o art. 301 tem ligação direta com o art. 267, do CPC. 4.2 Do Mérito: No mérito, deve-se apresentar todos os argumentos jurídicos que impedem a pretensão do autor, com menção aos artigos de lei e/ou súmulas relacionadas ao caso.

34 Obs.: Enquanto o acolhimento de preliminares determina a extinção do processo sem resolução de mérito, os argumentos jurídicos referentes ao mérito conduzem à extinção do processo com resolução de mérito, prevista no art. 269, do CPC. Obs.: Prescrição e/ou decadência NÃO são matérias a serem arguidas em sede de preliminares. Prescrição e/ou decadência são prejudiciais de mérito. DEVEM ser trazidas dentro dos argumentos de mérito, portanto, haja vista o art. 269, do CPC. 4.3 Do Pedido Contraposto Em ações que se submetem ao rito sumário (art. 275, CPC), é lícito ao réu, na contestação, formular pedido em seu favor, desde que fundado nos mesmos fatos referidos na inicial.

35 5. DO PEDIDO 5.1 Na Petição Inicial regra geral Diante do exposto, requer; a) a concessão de liminar/tutela antecipada no sentido de [quando houver a necessidade.]; b) a citação do réu, para que, querendo, apresente sua contestação, no prazo legal, sob pena de revelia [Atentar para o prazo legal de citação. Caso efetivamente se localize o prazo é importante que se faça a menção ao mesmo, evitando o prazo legal. Alguns prazos importantes: procedimento ordinário 15 dias; ação falimentar 10 dias; ação de nulidade e de adjudicação de marcas ou patentes: 60 dias; ação cautelar 05 dias];

36 c) a procedência do pedido do autor no sentido de [Descrever exatamente o que se pretende e não esquecer de confirmar o que foi pedido na liminar ou tutela antecipada com a confirmação da sentença.]; d) a condenação ao pagamento das custas e dos honorários advocatícios, sendo estes últimos, pleiteados no importe de 20% do valor da causa, conforme disposição do art. 20 do CPC; e) que as intimações sejam enviadas para o escritório na Rua (art. 39, I, do CPC). Pretende-se provar o alegado por todas as provas em direito admitidas, especialmente [O pedido genérico de provas não pontua. Desse modo, faz-se necessário você especificar as provas que pretende produzir, em conformidade com o caso apresentado no Exame; por exemplo:...especialmente por prova testemunhal cujo rol será apresentado oportunamente].

37 Informar, por fim, a este juízo que no prazo de 30 dias irá propor a ação de, em cumprimento ao art. 806 do CPC [Este parágrafo será necessário apenas nas situações de ação cautelar preparatória. Neste sentido, será indispensável que se mencione o nome da ação principal que será proposta, devendo-se obedecer ao prazo estabelecido no art.806 do CPC]. Dá-se à causa o valor de R$ [O valor da causa é calculado de acordo com o artigo 259 do CPC ou de acordo com o art. 58, III da Lei 8.245\91, dentre outras leis].