Supremo Tribunal Federal

Transcrição

1 RECURSO EXTRAORDINÁRIO RIO DE JANEIRO RELATORA RECTE.(S) ADV.(A/S) : MIN. CÁRMEN LÚCIA :UNIÃO :ADVOGADO-GERAL DA UNIÃO RECDO.(A/S) :PAULO SERGIO MARTINS DA CUNHA BROCHADO ADV.(A/S) :JOSÉ ROBERTO SOARES DE OLIVEIRA E OUTRO(A/S) DECISÃO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. ADMINISTRATIVO. 1. VERIFICAÇÃO DA QUALIDADE DE EX-COMBATENTE. SÚMULA N. 279 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. 2. PRESCRIÇÃO. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULAS N. 282 E 356 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RECURSO AO QUAL SE NEGA SEGUIMENTO. Relatório 1. Recurso extraordinário interposto com base no art. 102, inc. III, alínea a, da Constituição da República contra o seguinte julgado do Tribunal Regional Federal da 2ª Região: ADMINISTRATIVO. PENSÃO DE EX-COMBATENTE. POSSIBILIDADE DE CUMULAÇÃO COM PENSÃO ESTATUTÁRIA. LEI 8.059/90 E ART. 53 DO ADCT. DIREITO DO FILHO INVÁLIDO DE EX-COMBATENTE QUE JÁ PERCEBE PENSÃO CIVIL ESTATUTÁRIA. 1. Cuida-se de ação ordinária movida pelo autor em face da UNIÃO FEDERAL, objetivando ver reconhecido o seu direito à pensão especial de excombatente prevista na Lei 8.059/90, oriunda de seu pai falecido em 1992, bem como cumulá-la com a percepção de pensão civil estatutária, já reconhecida no âmbito estadual. 2. Com a promulgação

2 da Constituição Federal de 1988, o artigo 53 do ADCT determinou nova sistemática para o benefício do ex-combatente que efetivamente participou de operações bélicas durante a Segunda Guerra Mundial. Instituiu-se a pensão especial correspondente à deixada por Segundo- Tenente e, em caso de morte, pensão à viúva ou companheira ou dependente, de forma proporcional, de valor igual à do ex-combatente. Para ser beneficiário da citada pensão, o filho deve ser inválido, a rigor do disposto no art. 5º da Lei 8.059/90, que regulamentou o art. 53, inc. II do ADCT. 3. No caso dos autos, o laudo pericial é contundente ao analisar a situação do autor, considerando o mesmo como inválido, por ser portador de mielomeningocele, desde o nascimento, tendo a perna esquerda amputada desde 2003 em razão de osteomielite crônica do calcâneo, com déficits neurológicos motores e sensitivos nos membros inferiores e no períneo e incontinência urinária e fecal decorrentes de malformação congênita. Necessita de cuidados permanentes de enfermagem e não pode prover seus meios de subsistência ou desempenhar qualquer atividade laborativa. 4. É cediço, ainda, que o benefício de natureza previdenciária pode ser acumulado com a pensão especial de ex-combatente, nos termos do art. 53, II, do ADCT. Na hipótese, restou comprovado nos autos que o pai do autor foi ex-combatente, aposentou-se como servidor estadual e deixou filho inválido, desde o seu nascimento, em A pensão especial de ex-combatente pode ser cumulada com proventos de aposentadoria de servidor público, em razão da exceção legislativa conferida aos benefícios previdenciários (AgRg no REsp /PR, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma, julgado em , DJe ). Precedentes: REsp /RN, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, DJe ; AgRg nos EDcl no AgRg no REsp /PE, Rel. Min. Felix Fischer, Quinta Turma, julgado em , DJe ; e EDcl no AgRg no Ag /RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em , DJe Apelo provido (fls , doc. 6). 2. A Recorrente alega que o Tribunal de origem teria contrariado os arts. 2º e 37 da Constituição da República e do art. 53 do Ato das 2

3 Disposições Constitucionais Transitórias. Sustenta que da flagrante prescrição do fundo de direito: Código Civil: art A prescrição pode ser alegada em qualquer grau de jurisdição, pela parte a quem aproveita. A pretensão do autor encontra-se fulminada pela prescrição do fundo de direito, pois a Carta Magna foi promulgada em 1988 e apenas em 2003 o autor ajuizou esta ação. A prescrição quinquenal, recaindo sobre ação de cunho nitidamente condenatório atinge o próprio fundo de direito e não eventuais prestações periódicas porventura dele decorrente (fl. 20, doc. 7). Assevera não ter o Recorrido direito a pensão de ex-combatente, simplesmente porque seu falecido pai não foi ex-combatente, pois não participou efetivamente dos combates ocorridos na Itália durante a 2ª Guerra Mundial. O falecido pai do autor, não foi a Europa combater os nazistas conforme fls. 17/18. O falecido pai do autor não enquadrava-se no conceito legal de ex-combatente previsto no art. 1º da Lei n /67 (fl. 22, doc. 7). Analisados os elementos havidos nos autos, DECIDO. 3. Razão jurídica não assiste à Recorrente. 4. Cumpre ressaltar que a matéria veiculada nas razões do recurso extraordinário sobre a prescrição da pretensão do Recorrido não foi objeto de debate e decisão prévios no Tribunal de origem, tampouco foram opostos embargos de declaração com a finalidade de comprovar ter havido, no momento processual próprio, o prequestionamento. Incidem na espécie vertente as Súmulas n. 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal. Nesse sentido: EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONVERSÃO EM AGRAVO REGIMENTAL. PROCESSUAL CIVIL. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. INCIDÊNCIA DAS SÚMULAS 282 E 356 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO 3

4 REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. A matéria constitucional contida no recurso extraordinário não foi objeto de debate e exame prévios no Tribunal a quo. Tampouco foram opostos embargos de declaração, o que não viabiliza o extraordinário, por ausência do necessário prequestionamento (AI ED, de minha relatoria, Primeira Turma, DJe ). 5. O Tribunal Regional assentou que na hipótese, restou comprovado nos autos que o pai do autor foi ex-combatente, aposentou-se como servidor estadual e deixou filho inválido, desde o seu nascimento, em 1957 (fl. 27, doc. 6, grifos nossos). Concluir de forma diversa do que decidido pelas instâncias originárias demandaria a análise do conjunto probatório constante dos autos, procedimento incabível de ser adotado validamente em recurso extraordinário, conforme dispõe a Súmula n. 279 do Supremo Tribunal Federal. Confira-se: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. ADMINISTRATIVO. EX-COMBATENTE. ACUMULAÇÃO DE PENSÕES. CONCEITO. NECESSIDADE DO REEXAME DE PROVAS E DA LEGISLAÇÃO INFRACONSTITUCIONAL. INCIDÊNCIA DA SÚMULA N. 279 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. OFENSA CONSTITUCIONAL INDIRETA. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO (RE AgR-terceiro, de minha relatoria, Primeira Turma, DJe ). AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO. CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. VERIFICAÇÃO DA QUALIDADE DE EX- COMBATENTE PARA FINS DE ACUMULAÇÃO DE PENSÃO ESPECIAL COM PROVENTOS. CONTROVÉRSIA DECIDIDA 4

5 EXCLUSIVAMENTE À LUZ DA LEGISLAÇÃO INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA REFLEXA À CONSTITUIÇÃO FEDERAL. 1. Caso em que entendimento diverso do adotado pela instância judicante de origem demandaria o reexame da legislação ordinária aplicada à espécie. Providência vedada neste momento processual. 2. Agravo regimental desprovido (RE AgR, Relator o Ministro Ayres Britto, Segunda Turma, DJe ). Nada há, pois, a prover quanto às alegações da Recorrente. 6. Pelo exposto, nego seguimento ao recurso extraordinário (art. 557, caput, do Código de Processo Civil e art. 21, 1º, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal). Publique-se. Brasília, 15 agosto de Ministra CÁRMEN LÚCIA Relatora 5