Curso: Técnico em Gestão Pública

Transcrição

1 Curso: Técnico em Gestão Pública Direito Administrativo Prof. Dr. Raul Miguel Freitas de Oliveira

2 OBJETIVO: Abordar as regras básicas a respeito do processo administrativo e da gestão do patrimônio público.

3 PROCESSO ADMINISTRATIVO: Princípios de processualística administrativa Poderes/deveres do administrador público Fases do processo administrativo Processos em espécie: investigatórios e punitivos

4 Art. 2º, LPA: legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência. Diretrizes (art. 2º, par. ún.)! Art. 4º, LPASP: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, razoabilidade, finalidade, interesse público e motivação.

5 AMPLA DEFESA E CONTRADITÓRIO: Trinômio: informação + manifestação + consideração. Decorrências: a) intimação b) acesso aos autos: vista, certidão e cópias c) produção de provas e acompanhamento d) alegações finais

6 OFICIALIDADE: Fundamentos: Interesse público na condução do processo e busca da verdade material; Decorrências: a) iniciativa na abertura e instrução do processo; b) continuidade a despeito da vontade do cidadão Exceções: processos de interesse privativo preponderante.

7 DEVERES DO ADMINISTRADOR PÚBLICO: - Dever de recebimento e orientação (art. 6º, par. ún. e 8º, LPA). - Dever de iniciar trâmites (art. 2º, par. ún., XII e art. 5º, LPA). - art. 17, LPA (início pelo autoridade de menor hierarquia, caso inexista competência legal específica).

8 DEVERES DO ADMINISTRADOR PÚBLICO: - Dever de responder e decidir (art. 48/49, LPA). - Dever de motivar (art. 50 fundamentos de fato e direito).

9 FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO: Instauração (início) Saneadora (?) Instrutória Relatório final (?) Decisória Recursal REVISÃO (art. 65): cuidado, não é fase!

10 Os conceitos de sindicância e de processo administrativo disciplinar não constam na LPA. No nível federal, o processo administrativo é disciplinado pela Lei n /90 (RJU).

11 SINDICÂNCIA: Processo administrativo cujo objetivo é apurar irregularidade administrativa. RJU (art. 143): irregularidade/quebra de dever funcional sancionado com advertência ou suspensão até 30 dias (processo administrativo sumário).

12 Em geral, meio sumário de apuração, podendo ser preparatório de um PAD. Pode ser sigiloso ou público, com suspeitos ou não. Busca reunir elementos de autoria e materialidade.

13 FASES: Instauração + instrução + relatório final + decisão INSTAURAÇÃO: 1. autoridade toma conhecimento da irregularidade; 2. Determina instauração por ato administrativo ou despacho; 3. Órgão de assessoria jurídica pode ou não ser consultado previamente.

14 SINDICÂNCIA fases: Possibilidade de ato (portaria) com designação de membros (p.ex. 3, mais secretário). Fixação de prazo para conclusão, com prorrogação (pré-fixada ou por convalidação posterior dos atos). Publicação do ato de instauração? Depende da praxe administrativa. Se houver publicação, fazer menção ao número dos autos somente.

15 INSTRUÇÃO: Possibilidade de reunião inicial para registrar instalação dos trabalhos (definição do trajeto apuratório, pex. ordem de oitiva de testemunhas, requisição de documentos, perícias etc). Oitiva de testemunhas: redução a termo (depoimento ou declarações).

16 Não há forma pré-definida para o termo. Coletar assinatura da testemunha. No âmbito estadual (SP), por ser processo de apuração não há litigante e/ou acusado: não aplica contraditório e ampla defesa. Se testemunha vier acompanhada de advogado: comissão registra o fato e advogado não pode interferir na colheita da prova.

17 A critério da comissão, pode ser permitida a manifestação do advogado, com registro no termo. A testemunha pode levar cópia do termo de depoimento. Ato discricionário da comissão, pois, caso isso possa interferir na colheita de novas provas, poderá indeferir (motivada).

18 Atentar para formalidade de juntadas (termos). RELATÓRIO FINAL: Formato = relato do fato ensejador + medidas instrutórias + conclusão (sugestão de providências à autoridade). Pode ser antecedido de ata de reunião de finalização dos trabalhos instrutórios.

19 DECISÃO: - Ato da autoridade instauradora; - Definição de responsabilidade, possibilidade de instauração de processo administrativo disciplinar. Sindicância pode ser usada eficazmente como processo preparatório do PAD, para preservação de provas ou ser convolada em PAD.

20 PAD: Visa apurar infração disciplinar e aplicar penalidade devida. Vigora plenamente o princípio do contraditório e ampla defesa, pois há acusado/processado.

21 PAD fases: Instauração + instrução + defesa + relatório final + decisão. Rito dependerá de peculiaridades previstas nos estatutos. INSTAURAÇÃO: Autoridade toma conhecimento de infração funcional (quebra de dever funcional); A instauração é discricionária? NÃO. É dever da autoridade apurar (princípio da indisponibilidade do interesse público + oficialidade). Omissão pode configurar infração e, até mesmo, improbidade administrativa.

22 Devem existir, ao menos, indícios de autoria e materialidade. Autoridade é a que detém, por lei, a competência de exercício do poder disciplinar. Ato de instauração (portaria), com ou sem orientação prévia do órgão de assessoria jurídica.

23 Comissão processante (3 membros + secretário). Possibilidade de regras restritivas de composição: p.ex., somente efetivos, formação com nível superior, formação jurídica. Princípio da eficiência. Princípio da imparcialidade (afastar pressões sobre os membros).

24 Comissão processante (3 membros + secretário). Possibilidade de regras restritivas de composição: p.ex., somente efetivos, formação com nível superior, formação jurídica. Princípio da eficiência. Princípio da imparcialidade (afastar pressões sobre os membros).

25 Prazo de conclusão: pode haver prorrogação (automática ou por convalidação posterior). Atentar para a regra da duração razoável do processo (art. 5º, LXXVIII, CF). Publicação do ato: depende da praxe. Se publicado, preservar intimidade do acusado pela não explicitação das razões (princípio da inocência).

26 INSTRUÇÃO: - Sistemática da sindicância, porém prova deve ser colhida na presença do acusado. Deve-se dar oportunidade de manifestação a respeito de todos os passos (princ. do devido processo legal). - Acusado deve ser acompanhado de advogado? Se acompanhado, melhor atendimento dos princípios. - Oportunizar perguntas indiretas ao defensor.

27 Registro de incidentes em termo de depoimento. DEFESA: - Após encerramento da fase instrutória, comissão processante abre prazo para defesa final, escrita. - Pode-se adotar defesa prévia, antes da fase instrutória.

28 RELATÓRIO FINAL: - Formato semelhante ao de sindicância, com diferença de contemplar os elementos da defesa. - Comissão processante pode opinar por aplicação de penalidade. - Escolha de espécie de penalidade e sua dosimetria: competência da autoridade (motivada).

29 - Relatório final é ato administrativo opinativo, não vinculante da decisão final da autoridade superior. - Motivação: elementos de convicção da autoridade superior. (art. 62/64, LPA SP)

30 DECISÃO DA AUTORIDADE SUPERIOR: - Normalmente, concordância termos do relatório final. com os - Possibilidade de: a) discordar em parte: aplicar penalidade maior/menor; b) discordar totalmente: absolvição ou punição. c) autoridade entende que há falha na instrução/conclusão com prejuízo para julgar.

31 - Deve haver motivação nas três situações, sendo que, na última, pode determinar complementação da apuração. Princípio do livre convencimento. Princípio da verdade real.

32 PATRIMÔNIO PÚBLICO: Conceito: Conjunto de bens ou coisas que pertencem aos entes estatais, para atendimento imediato ou mediato do interesse público e sobre os quais incidem normas especiais, diferentes daquelas que regem o direito privado.

33 Regime de dominialidade pública: é regime jurídico diferente do direito privado; relação do Estado com seus bens visa a manter a continuidade e regularidade de sua destinação, contra quaisquer ingerências; a destinação dos bens deve atender o interesse público; sofrem a afetação (explícita ou tácita), que atribui destinação específica ao bem.

34 bens de uso comum bens de uso especial bens dominicais* BRASIL (critério da destinação) povo em geral, de modo anônimo, exerce o uso; uso é de todos, povo é beneficiário direto deles; em geral o uso é gratuito, mas pode ser remunerado ( zona azul, pedágio etc) ex.: praias, ruas, praças, estradas, rios usados pela Administração na prestação de serviços; beneficiários diretos são os usuários do serviço e servidores que neles trabalham. ex.: escola pública, creche, edifício de repartição etc. não são destinados ao uso imediato do povo, dos usuários ou dos beneficiários diretos da atividade; não receberam ainda a destinação ou lhes foi retirada a anterior; bens-meio : instrumentalizam as atividades administrativas. ex.: terras devolutas, terrenos de marinha, títulos de crédito pertencentes ao poder público, dinheiro nos cofres públicos.

35 Aos bens dominicais costumam ser aplicadas as terminologias bens de uso privado do Estado ou bens do patrimônio disponível, por influência da doutrina estrangeira, como forma de designar uma relação, entre a Administração e eles, mais assemelhada ao direito privado.

36 Afetação e desafetação: Afetação = atribuição de destinação específica a um bem público. Ocorre de modo: explícito: por lei, ato administrativo e registro do projeto de loteamento (Lei nº 6.766/79, art. 17 e 22) implícito: quando a Administração passa a usar o bem para certa finalidade, sem manifestação formal. Desafetação = mudança da destinação do bem. Regra: usada para transformar bens de uso comum do povo ou bens de uso especial em bens dominicais, possibilitando sua alienação. Também pode ser explícita ou implícita.

37 REGIME JURÍDICO DE DOMINIALIDADE PÚBLICA: INALIENABILIDADE IMPRESCRITIBILIDADE IMPENHORABILIDADE IMPOSSIBILIDADE DE ONERAÇÃO POLÍCIA DOS BENS PÚBLICOS IMUNIDADE DE IMPOSTO

38 Uso de bens públicos por particulares: Utilização no todo ou em parte; Afastamento de outros usos; Pessoas físicas ou jurídicas com uso específico.

39 Regime jurídico: Consentimento da Administração indispensável Compatibilidade com o interesse público uso normal do bem Observância das condições fixadas pela Administração Pagamento de preço todavia também pode haver uso gratuito Precariedade: possibilidade da Administração reaver o uso do bem, por razões de interesse público. Ato administrativo de revogação. Cabimento de indenização quando a Administração reaver antes do prazo fixado em contrato.

40 FORMAS DE OUTORGA DO USO DO BEM PÚBLICO AO PARTICULAR: Autorização de uso: - ato administrativo discricionário e precário; - uso privativo do bem pelo particular; - qualquer tipo de bem; - prazo curto e simples; - independe de autorização legislativa e licitação.

41 Permissão de uso: - ato administrativo discricionário e precário; - uso privativo de bem público; - usos não conformes a destinação do bem, mas compatíveis; - qualquer tipo de bem; - independe de autorização legislativa; - licitação: quando houver disputa de interessados; - prazo determinado ou indeterminado; - se revogada antes do prazo, sem culpa do permissionário, cabível indenização.

42 Concessão de uso: - contrato administrativo; - qualquer tipo de bem público; - uso de todo ou parte do bem; - uso conforme natureza do bem; - depende de autorização legislativa; - não pode ser por prazo indeterminado (Lei de Licitações e Contratos Administrativos : 60 meses); - licitação modalidade de concorrência (admite exceções).

43 Concessão de direito real de uso: - criada pelo Dec. Lei 271/67; - art. 7º: direito real de uso: - onerosa / gratuita terrenos públicos fins de urbanização, industrialização, edificação, cultivo da terra ou outra utilização de interesse social. - depende de autorização legislativa (admite exceção em lei); - regra = licitação (dispensa: imóveis destinados a programas habitacionais de interesse social art. 17 Lei 8666/93)

44 Locação: prevista no Dec.-lei 9760/46: para imóveis da União; não são adotadas as regras da locação comum e sim as do decreto; feita por termo de contrato. Arrendamento: art. 96 do Dec.-lei 9760/46 considera arrendamento quando a locação se destinar a percepção de frutos ou prestação de serviços; prazo de 10 anos (salvo disposição em contrário). Outros instrumentos Aforamento ou enfiteuse: art. 99 a 124 do Dec.-lei 9760/46 (alt. Lei 9636/98); proprietário atribui ao enfiteuta/foreiro o uso completo do imóvel, incluindo direito de alienação; anualmente o pagamento de foro; na transmissão a terceiro: proprietário direito de opção para reaver o imóvel ou cobrança do laudêmio (% do valor do bem); não mais disciplinado no direito civil (NCC); ex.: terrenos da marinha (prédios, apartamentos). Cessão de uso: art. 64 do Dec.-lei 9760/46: gratuitamente para Estados, Municípios, entidades sem fins lucrativos, de caráter educacional, cultural ou de assistência social; também para pessoas físicas ou jurídicas quando houver interesse público; depende de autorização do Presidente da República; formalização por termo / contrato; Estado de SP: Constituição: depende de autorização legislativa; Denominação para designar uso temporário de bens (teatro, salas de aula, etc).