Articulação Teoria e Prática. Os elementos da Petição Inicial de Trabalho; Estrutura de Petição Inicial.

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1 PRÁTICA SIMULADA II - CCJ0046 Título SEMANA 1 Descrição Articulação Teoria e Prática. Os elementos da Petição Inicial de Trabalho; Estrutura de Petição Inicial. A Petição Inicial 1. Conceito A petição inicial, instrumento de demanda, é peça escrita, ou reduzida a termo, na qual o autor formula o pedido de tutela jurisdicional ao Estado-juiz, provocando-o para que realize o pronunciamento acerca do direito no caso concreto. 2. Requisitos A petição inicial é prevista no artigo 840 da CLT. Entretanto, por não exaurir o tema, aplica-se subsidiariamente o disposto no artigo 319 do Novo Código de Processo Civil, por força da expressa menção do artigo 769 da CLT. Assim sendo, são requisitos da petição inicial: 2.1. Endereçamento : (artigo 319, inciso I do NCPC) O Juízo a que é dirigida. Neste ponto deve-se lembrar o disposto no artigo 651 da CLT, cumulado com o disposto no artigo 114 da CRFB, visando recordar a competência da justiça laboral. Obs.: O endereçamento deve ser assim redigido: EXCELENTÍSSIMO DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE 2.2. Qualificação das partes: (artigo 319, inciso II do NCPC e artigo 840, 1º, da CLT) a qualificação das partes no processo do trabalho (reclamante e reclamado), deve ser realizada com a inserção do nome completo de cada parte, estado civil, nacionalidade, profissão, nome dos ascendentes, data de nascimento, número de identidade, número de CPF, número do PIS, número da CTPS, endereço completo com CEP, no caso de ser pessoa física, em sendo pessoa jurídica (reclamada), deverá constar o nome (firma ou denominação) o número do CNPJ e o endereço de sua sede, sendo desnecessária a indicação dos nomes dos sócios. Obs.: A qualificação das partes é um texto eminentemente descritivo, no qual se faz uma descrição civil do autor, no caso reclamante, e do réu, no caso reclamado. Obs.2: A título de exemplo, a qualificação das partes deve assim ser redigida:

2 A, nacionalidade, estado civil, profissão, nome dos ascendentes, data de nascimento, número da identidade, número do CPF, número e série da CTPS, número do PIS, endereço completo com o Cep, por seu advogado infra-assinado, vem, à presença de Vossa Excelência, propor a presente pelo rito (ordinário, sumário ou sumaríssimo), em face de NOME DA EMPRESA, pessoa jurídica de direito (público ou privado), inscrita no CNPJ sob o nº (número do CNPJ), com sede sito à (endereço), pelos fatos e fundamentos que passa a expor: Obs.3: Caso o Reclamante não disponha de informações que permitam a notificação do Reclamado, deverá o juiz colaborar com aquele na obtenção dessas informações, conforme dispõe o artigo 319, 1º, do Novo Código de Processo Civil. Trata-se de regra inerente à colaboração judicial no processo civil, que deve ser aplicada ao Processo Trabalhista dada a sua principiologia. Obs.4: O tipo de procedimento a ser adotado será aquele que se amoldar ao caso levandose em consideração as peculiaridades dos procedimentos comuns ordinário, sumário (até dois salários mínimos) e sumarissímo (até 40 salários mínimos) Os fatos e fundamentos jurídicos do pedido? o inciso III do artigo 319 do Novo Código de Processo Civil, afirma que incumbe ao Reclamante deduzir os fatos e os fundamentos jurídicos de seus pedidos, ou seja, a causa de pedir (Elemento objetivo da demanda) próxima e remota. Importante destacar que o Processo do Trabalho, pela peculiaridade do princípio do ius postulandi, admite que o obreiro deduza a sua pretensão sem a apresentação dos fundamentos jurídicos, na medida em que o mesmo não os conhece. Destaque-se, também, que o processo civil brasileiro, desde o vestusto código de processo de 1939, adotou a teoria da substanciação, de tal forma que pouco interessa a natureza do direito afirmado em juízo, toda e qualquer petição deve trazer a narração dos fatos da causa de forma a convencer e dar subsídios ao correto julgamento da lide. Note-se que há a necessidade de clareza, precisão e concisão na petição inicial. Não importa que a petição inicial tenha apenas uma ou duas folhas. O importante é que a peça processual seja bem redigida, tendo causa de pedir e pedidos, de modo que a parte contraria e, também, o juiz possam compreender o que está sendo postulado pelo autor. A petição tem um silogismo. A premissa menor é representada pelos fatos. Os fundamentos de direito são a premissa maior. A conclusão é o pedido. Observe-se, por fim, que para melhor estudar o inciso III do artigo 319 do NCPC, deve-se decompô-lo em dois, a saber: Dos Fatos? a narrativa dos fatos na petição inicial é um texto eminentemente narrativo, qualificado como valorado, no qual devem ser observadas algumas regras para a sua elaboração. A primeira delas é a redação realizada sempre na terceira pessoa do singular ou plural (a depender se há ou não litisconsórcio ativo e/ou passivo). A segunda

3 diz respeito aos verbos, que serão predominantemente no tempo pretérito (passado), pois os fatos já ocorreram. A terceira diz respeito, justamente, à ordem cronológica na narração de tais fatos, pois a compreensão de fatos depende diretamente de uma ordem cronológica linear de sua elaboração. A quarta, e última regra, é a adequação e seleção correta dos fatos para o apoio à tese escolhida, ou seja, por ser uma narrativa valorada deve o narrador escolher os fatos que melhor corroboram com sua tese, narrando-os de forma a iniciar o convencimento a partir da simples narração. Obs.: Antes de iniciar a narrativa dos fatos na petição inicial, por força do disposto no artigo 625 da CLT, deve o aluno indicar se antes da promoção da reclamação trabalhista houve ou não tentativa de conciliação realizada em CCP`s instituídas pela empresa e/ou sindicatos. A título de exemplo, o parágrafo pode ser assim redigido: O reclamante não se submeteu à Comissão de Conciliação Prévia em razão das liminares conferidas em ADINS (ADINs 2139 e ), que faz prevalecer o artigo 5º, inciso XXXV da Constituição Federal da República Federativa do Brasil, garantindo assim, o acesso à justiça. Obs.2: Caso seja necessário, deve ser requerida a gratuidade de justiça antes da narração dos fatos, nos termos da Lei nº de 1950, devendo, inclusive, constar do rol de documentos que instruem a inicial a menção à declaração de hipossuficiência assinada pelo obreiro economicamente necessitado. À título de exemplo, o parágrafo de requerimento da Gratuidade de Justiça pode ser assim redigido: Inicialmente afirma o reclamante, nos termos do artigo 2º da Lei nº de 1950 combinado com o artigo 790, 3º da CLT, não possuir condições de arcar com o pagamento de custas e honorários advocatícios sem prejuízo de seu próprio sustento ou de sua família, razão pela qual faz jus ao benefício da Gratuidade de Justiça Dos Fundamentos jurídicos do pedido: os fundamentos jurídicos do pedido é um texto redigido sobre a forma dissertativa-argumentativa, na qual o argumentador deve se ater à tese a ser defendida. Neste ponto vale lembrar os ensinamentos de Miguel Reale, o qual já dizia ser o direito a cumulação/entrelaçamento de FATO, VALOR e NORMA. Assim, o texto argumentativo a ser produzido deve apresentar os fundamentos com base nos fatos narrados, nas normas pertinentes e aplicáveis ao caso concreto e aos valores queridos pelo ordenamento jurídico. Obs.: deve ser recordado o conhecimento acumulado nas matérias de português jurídico, em especial, os adquiridos com a matéria Teoria e Prática da Argumentação Jurídica, na qual foi possível averiguar os principais tipos de argumentos constantes nas Argumentações jurídicas. Obs.2: há que se ter em mente que os fundamentos jurídicos do pedido materializam, também, o chamado nexo entre o fato e o efeito jurídico, ou seja, que o fato gera, por via de consequência, à luz de uma ordem normativa, determinado efeito jurídico (silogismo jurídico). Assim sendo, os fundamentos jurídicos devem apresentar de forma clara quais

4 os efeitos que, com base nos fatos, o ordenamento jurídico de forma prévia comina. Exemplo: Adicional por horas extras O pedido com suas especificações :(inciso IV do artigo 319 do NCPC) o pedido é a parte textual caracterizada como do tipo injuntivo, no qual se fazem, clara e precisamente, os pedidos da tutela jurisdicional ao Estado-Juiz. Por certo, os pedidos no processo civil vinculam a atuação do magistrado, sendo este um dos limites objetivos da lide, reflexo do princípio da congruência ou da adstrição. Entretanto, deve ser recordado que no âmbito adjetivo laboral, o princípio da congruência sofre atenuação em decorrência do princípio da extra-petição, o qual autoriza ao Estado-juiz conceder tutela diferente da requerida, tal como ocorre, v.g., no artigo 496 da CLT. A par dos comentários anteriores, o pedido (elemento objetivo da lide) deve ser redigido de forma clara e precisa, delimitando o que se quer com a reclamação trabalhista. Neste sentido, vale lembrar que o pedido é identificado pela Doutrina como mediato e imediato, este é a tutela jurisdicional pretendida, ou seja, pela classificação trinária, poderá ser declaratório, condenatório ou constitutivo. Por sua vez, àquele diz respeito ao bem jurídico pretendido, ou seja, aos valores, bens, ou qualquer outra pretensão de direito material. Obs.: O pedido deve ser certo e determinado, salvo nas hipóteses autorizativas insculpidas no artigo 324, 1º, do NCPC. Mas deve ser lembrado que certeza e determinação não importam na liquidez do pedido, pois este pode ser ilíquido, salvo nas hipóteses de procedimento sumaríssimo, pois nesse o pedido deve ser líquido (art B), sob pena de extinção do processo sem julgamento do mérito (art B, p.1º da CLT). Obs.2: O pedido, ainda, pode ser cumulado, ou seja, havendo diversas causas de pedir (fatos e fundamentos) haverá diversos pedidos. No que concerne à cumulação deve-se lembrar que a cumulação pode ser própria ou imprópria, a primeira pode ser desvelada sobre a forma de cumulação simples ou sucessiva. A cumulação própria simples é aquela que se dá quando, com base em diversas causas de pedir, se realizam diversos pedidos, um para cada causa de pedir, exemplo, condenação ao pagamento das verbas correspondentes às horas extras e ao descanso semanal remunerado não pagos ao obreiro. Já a cumulação própria sucessiva, é aquela que ocorre quando há diversas causas de pedir e diversos pedidos, mas o deferimento de um é a causa lógica para o deferimento dos demais, por exemplo, a condenação às horas extras e, por via de consequência, os reflexos das horas extras nas verbas rescisórias. Por fim, a cumulação de pedidos será dita imprópria quando for desvelada sobre a forma de pedidos alternativos ou subsidiários. Se dá a cumulação imprópria na forma alternativa quando o reclamante, com base em uma única causa de pedir, requer o acolhimento de um de dois pedidos, ou seja, quando o Reclamante requer, por exemplo, nas ações que visem o cumprimento de obrigação de fazer, a realização do ato ou fato pelo reclamado ou o valor correspondente às perdas e danos. Por seu turno ocorrerá acumulação impropria por subsidiariedade quando o Reclamante, com base em uma causa de pedir, realizar dois ou mais pedidos, a ela vinculados, mas com ordem de preferencia, ou seja, quando o reclamante deduzir mais de um pedido sempre com intuito do acolhimento do antecedente e somente na sua

5 impossibilidade, seja acolhido o posterior. Exemplo: primeiro pedido - seja condenada a reclamada à imediata reintegração do autor nos quadros de funcionários. Segundo pedido? em não sendo acolhido o primeiro, seja condenada a reclamada ao pagamento das verbas correspondentes à dispensa imotivada. Obs.3: Ainda sobre os pedidos cumpre destacar que em caso de pedido de antecipação de tutela (tutela de urgência de natureza satisfativa), este deverá ser o primeiro item do pedido, sendo necessária a prévia fundamentação, na causa de pedir, dos motivos de sua necessidade, com ênfase na prova inequívoca que convença o juiz da verossimilhança das alegações, com base no disposto no art. 300 c/c art. 303, ambos do Novo Código de Processo Civil. Ressalte-se, entretanto, que há a necessidade da demonstração do dano reverso, ou seja, que a medida antecipatória determinada possa ser revertida ou indenizada, não causando maior dano a parte que a suporta do que a que requer Do Valor da Causa: (inciso V, do artigo 319 do NCPC) a toda causa deve ser atribuído um valor, mesmo nas causas meramente declaratórias, onde o valor em tese seria inestimável, deve ser atribuído um valor determinado. Obs.: é obrigatória a inclusão na petição inicial de um valor à causa, isto porque o valor define se a demanda será submetida ao procedimento comum (ordinário), sumaríssimo (para as causas cujo valor seja de até 40 salários mínimos),ou sumário (para as causa que não ultrapassem o valor correspondente à dois salários mínimos). Obs.2: nas causas submetidas ao procedimento sumário o valor da causa corresponderá, via de regra, ao somatório dos pedidos quando forem sob a forma de cumulação própria, conforme determina o artigo 852-B, inciso I da CLT. Obs.3: Para a determinação do valor da causa deve ser considerado o disposto nos artigos 291 e 292 do NCPC Das Provas: (inciso VI, do artigo 319 do NCPC) toda a matéria fática deve ser comprovada, assim como, excepcionalmente, as direito objetivo e positivo municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinário, conforme o disposto nos artigo 373 e 376 do Código de Processo Civil. Obs.: A prova no regramento do NCPC é direito da parte, sendo admissível todos os meios legais bem como os moralmente legítimos, ainda que não tipificados na lei. Obs.2: O regramento de provas no NCPC traz importante instrumento instrutório aplicável ao processo do trabalho no artigo 370, pois garante a possibilidade da determinação de ofício de provas, o que é um poder de instrução processual do Juiz. Outro ponto de interesse, é o disposto no artigo 371 do NCPC, o qual determina a livre apreciação da prova para a formação do convencimento racional e fundamentado do magistrado, o que, igualmente, é inteiramente aplicável ao processo do trabalho. Obs.3: Ônus da Prova, o novo Código de Processo Civil, em seu artigo 373, inovando e atendendo os clamores da doutrina e da já consolidada jurisprudência pátria, adotou a teoria da carga dinâmica do ônus probatório, em franca oposição a teoria adotada pelo

6 CPC de 1973 (carga estática), o que aproximou o NCPC à CLT, justamente no que tange à dinâmica processual O Requerimento de Notificação do Reclamado: diferentemente do que ocorre no processo civil, todas as comunicações dos atos processuais operam sobre a rubrica de notificação, ou seja, não há a diferença entre citação e intimação, todas serão processadas e formalizadas sobre a rubrica de notificação. Este é o último pedido a ser realizado, em outras palavras, apos a realização de todos os pedidos deve o Reclamante inserir o requerimento de notificação do Reclamado, para comparecimento em audiência de conciliação (princípio conciliatório) a ser designada pelo juízo, sob pena de revelia e, também, para deduzir a sua defesa. Exemplo do requerimento de notificação: determinar a notificação da reclamada, para comparecer a audiência a ser designada por este r. Juízo, oportunidade em que deverá oferecer contestação a presente, sob pena de revelia e confissão da matéria de fato, esperando ao final ver julgados procedentes os pedidos formulados nesta ação. Obs.: O NCPC não elenca mais no rol dos incisos do artigo 319, o pedido de realização da citação do Réu, tal como ocorria com o artigo 282 do CPC de 1973, fato é que o pedido de citação ainda é requisito da petição inicial, decorrendo dos 246 e seguintes do NCPC. 3. Aspectos formais da petição inicial A petição inicial tem por finalidade precípua veicular, com absoluta clareza, a pretensão do Autor à tutela jurisdicional. Tal objetivo requer alguns cuidados formais que garantam a eficácia da peça como veículo informativo e formador do livre convencimento motivado do julgador. Seguem alguns parâmetros formais para a elaboração da petição inicial: margem direita de 2cm; margem esquerda de 4cm; fonte, no mínimo, 12; espaço de entrelinha 1,5; recuo nas primeiras linhas dos parágrafos; alinhamento justificado; Exemplo: JÚIZO OU TRIBUNAL A QUE É DIRIGIDA

7 (ESPAÇAMENTO DE 10 LINHAS) QUALIFICAÇÃO DO RECLAMANTE, vem, por seu advogado, com escritório na..., para fins do artigo 106, I do Código de Processo Civil, propor a presente NOME DA AÇÃO pelo rito?, em face de QUALIFICAÇÃO DA RECLAMADA, pelos fatos e fundamentos que se seguem: I- DA GRATUIDADE DE JUSTIÇA Pedido de gratuidade se houver. II - DA COMISSÃO DE CONCILIAÇÃO PRÉVIA fatos) Indicação se houve ou não tentativa de conciliação (vide observação dos III - DOS FATOS Parte narrativa onde deve constar os fatos que ensejam a demanda. Pode ser realizado por tópicos que constem as informações relevantes do caso concreto, tais como: - reconhecimento do vinculo empregatício - nulidade da relação de trabalho - anotação do contrato de trabalho na CTPS - fatos atinentes a parcelas de natureza salarial - fatos relacionados à jornada de trabalho

8 - FGTS - parcelas indenizatórias IV? DOS FUNDAMENTOS Em consonâncias aos tópicos levantados nos fatos deve-se fundamentar a pretensão do Reclamante, com base nos argumentos mais pertinentes e relevantes, tais como o de autoridade, que se utiliza de OJ`s, súmulas, dispositivos legais dentre outros. V - DO PEDIDO: Diante do exposto, requer: 1. seja deferido o pedido de Gratuidade de Justiça pleiteada no preâmbulo desta exordial; 2. Os pedidos referentes às causas de pedir e dos fundamentos apresentados, de acordo com a natureza do provimento jurisdicional, ou seja, declaratório, condenatório ou constitutivo. 3. determinar a notificação da reclamada, para comparecer a audiência a ser designada por este r. Juízo, oportunidade em que deverá oferecer contestação a presente, sob pena de revelia e confissão da matéria de fato, esperando ao final ver julgados procedentes os pedidos formulados nesta ação VI - DAS PROVAS Indica como provas a serem produzidas as de caráter documental, testemunhal e depoimento pessoal do representante legal da Reclamada, sob pena de confissão, na amplitude do artigo 369 do Código de Processo Civil. DO VALOR DA CAUSA: Dá-se à presente o valor de R$... Nestes Termos, P. deferimento.

9 Local e data. Nome do Advogado OAB nº Desenvolvimento