XIII Congresso de Direito Tributário em Questão. Fundação Escola Superior de Direito Tributário - FESDT ICMS:

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1 XIII Congresso de Direito Tributário em Questão Fundação Escola Superior de Direito Tributário - FESDT ICMS: Não cumulatividade e Substituição Tributária Luiz Antônio Bins out/14

2 NÃO CUMULATIVIDADE

3 Considerações Gerais Pioneirismo França (1952), Alemanha (1958) Brasil Imposto de consumo (Leis 297/56 e 4.502/64) Características Aplicação na tributação plurifásica Quantum debeatur

4 Não Cumulatividade. Débito = 60 A pagar = 60 Débito = 80 Crédito = 60 A pagar = 20 Débito = 100 Crédito = 80 A pagar = 20 Venda ao Consumidor (1000) Imposto total = 100 ( )

5 Considerações Gerais Características... Importante limitação ao poder de tributar Direito público subjetivo contribuinte, oponível ao Estado Regra matriz direito ao crédito (autônoma à RMI imposto) Não se constitui em sistema fechado de créditos Princípio X Regra Princípio forma finalística neutralidade impositiva Regra sistemática adotada

6 Não cumulatividade - ICMS En. Elétrica (100) Mat. Prima (350) Embalagem (20) S. Transporte (30) Uso/Consumo (50) S.Comunicação (50) Isentas (50) TOTAL (650) Venda Mercadoria (1000) Créditos = 50 Débitos = 100 ICMS a pagar = 50

7 Não cumulatividade - ICMS A não cumulatividade assim apresentada está em conformidade com a CF/88? E, especificamente, quanto: à utilização do método do crédito do imposto como forma de viabilizar a não cumulatividade? a restrição ao crédito ref. operações isentas, não-tributadas ou com base de cálculo reduzida? ao não creditamento do imposto sobre entradas de bens uso/consumo, energia elétrica e serviços de comunicação? ao creditamento gradual, no tempo, do imposto relativo às entradas de bens do ativo permanente? à restrição ao crédito pelo SIMPLES Nacional?

8 Método de Apuração do Imposto Métodos Diretos Indiretos Método Indireto subtrativo Método do crédito do imposto ou das faturas aplicação da alíquota sobre o valor operação/prestação, deduzindo-se o imposto anteriormente cobrado Efeito de recuperação positivo ou negativo Em consonância com a CF/88 (art. 155, 2º, I) I será não cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operação relativa à circulação de mercadorias ou prestação de serviços com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou Distrito Federal;

9 Regimes Regime de Compensação crédito físico imposto cobrado ref. mercadorias que se incorporem àquelas objeto de transação posterior tributada crédito financeiro todo e qualquer imposto cobrado em relação operações e prestações anteriores Espécies de IVA tipo produto vigente até advento da LC 87/96 tipo consumo a partir de 2020 en.elétrica, serviço comunicação e bens de uso e consumo tipo rendimento (renda líquida) sitemática atual (créditos físicos + ativo permanente em 48 meses) Em consonância com CF (art. 155, 2º, XII, c ) XII cabe à lei complementar: c) disciplinar o regime de compensação do imposto;

10 Regime de Compensação EMENTA: DIREITO TRIBUTÁRIO...ICMS. NÃO CUMULATIVIDADE. BENS DESTINADOS AO USO, AO CONSUMO E AO ATIVO FIXO DO ESTABELECIMENTO. INEXISTÊNCIA DE DIREITO CONSTITUCIONAL AO CRÉDITO DO IMPOSTO. IMPOSSIBILIDADE DE REAPRECIAÇÃO DE FATOS E PROVAS. SÚMULA 279 DO STF O princípio da não cumulatividade do ICMS, inscrito no art. 155, 2º, I, da Carta de 1988, não fundamenta, por si só, o direito ao creditamento nas aquisições de bens destinados ao uso e consumo ou ao ativo fixo do estabelecimento. A legislação pode consagrá-lo, em conformidade com os arts. 20 e 33 da LC 87/1996, mas a Lei Maior não impõe que o faça... AI ED, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em 13/11/2012, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-237 DIVULG PUBLIC

11 Isenção e Não-incidência art. 155, 2º, II CF/88: II a isenção ou não-incidência, salvo determinação em contrário da legislação: a) não implicará crédito para compensação com o montante devido nas operações ou prestações seguintes: b) acarretará a anulação do crédito relativo às operações anteriores. base de cálculo reduzida proporcionais? créditos

12 Base de Cálculo Reduzida EMENTA: TRIBUTO. Imposto sobre Circulação de Mercadorias. ICMS. Créditos relativos à entrada de insumos usados em industrialização de produtos cujas saídas foram realizadas com redução da base de cálculo. Caso de isenção fiscal parcial. Previsão de estorno proporcional. Art. 41, inc. IV, da Lei estadual nº 6.374/89, e art. 32, inc. II, do Convênio ICMS nº 66/88. Constitucionalidade reconhecida. Segurança denegada. Improvimento ao recurso. Aplicação do art. 155, 2º, inc. II, letra "b", da CF. Alegação de mudança da orientação da Corte sobre os institutos da redução da base de cálculo e da isenção parcial. Distinção irrelevante segundo a nova postura jurisprudencial. Acórdão carente de vício lógico. Embargos de declaração rejeitados. O Supremo Tribunal Federal entrou a aproximar as figuras da redução da base de cálculo do ICMS e da isenção parcial, a ponto de as equiparar, na interpretação do art. 155, 2º, II, "b", da Constituição da República. (RE ED, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Tribunal Pleno, julgado em 14/04/2008, DJe-097 DIVULG PUBLIC EMENT VOL PP-00243)

13 SIMPLES Nacional CF/88 arts. 146, III, d e parágrafo único, e 179 Tratamento diferenciado e favorecido Regime especial ou simplificado Regime único de arrecadação (SIMPLES Nacional) Regime obrigatório ao Ente político e opcional, porém condicionado, ao contribuinte LC 123/06 (art. 23) Art. 23. As microempresas e as empresas de pequeno porte optantes pelo Simples Nacional não farão jus à apropriação nem transferirão créditos relativos a impostos ou contribuições abrangidos pelo Simples Nacional. 1º As pessoas jurídicas e aquelas a elas equiparadas pela legislação tributária não optantes pelo Simples Nacional terão direito a crédito correspondente ao ICMS incidente sobre as suas aquisições de mercadorias de ME ou EPP optante pelo Simples Nacional, desde que destinadas à comercialização ou industrialização e observado, como limite, o ICMS efetivamente devido pelas optantes pelo Simples Nacional em relação a essas aquisições.

14 NÃO CUMULATIVIDADE e SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA

15 ST - Considerações Gerais Conceito (Leandro Paulsen) É uma das formas de atribuição a terceiro da responsabilidade pelo cumprimento da obrigação tributária. O chamado responsável tributário por substituição fica com o encargo de tomar as providências necessárias à realização do recolhimento. É também sujeito passivo da obrigação tributária, sendo que a obrigação já nasce para ele. Relação triangular Estado-substituído-substituto Instrumento de administração tributária Regulação de mercado Aplicabilidade mercadorias e serviços Fundamentação legal CF/88, CTN, LC 87/96, Lei ICMS, Convênios e Protocolos, RICMS COMPULSORIEDADE

16 CF/88 arts. 150, 7º, 155, 2º, XII, b ; e 34, 9º ADCT 7º. A Lei poderá atribuir a sujeito passivo de obrigação tributária a condição de responsável pelo pagamento do imposto ou contribuição, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituição da quantia paga, caso não se realize o fato gerador presumido. XII Cabe à Lei Complementar: b) dispor sobre substituição tributária; 9º. Até que lei complementar disponha sobre a matéria, as empresas distribuidoras de energia elétrica, na condição de contribuintes ou de substitutos tributários, serão as responsáveis, por ocasião das saída do produto de seus estabelecimentos...

17 ST (LC/87/96 arts. 6º a 9º) Princípio da Legalidade (geral e estrita) Criação genérica da responsabilidade Especificação mercadorias, bens e serviços submetidos Substitutos legais tributários contribuinte ou depositário a qualquer título Operações Interestaduais acordos específicos com Estados/DF interessados ICMS ref. diferencial de alíquota bens e serviços destinados consumidor final, contribuinte, no Estado Espécies regressiva, progressiva ou concomitante Bases de cálculo

18 ST e Não cumulatividade ST altera as naturezas econômica e jurídica do imposto? NÃO imposto de consumo, plurifásico e não cumulativo Responsabilidade substituto pagamento do imposto devido pelo(s) substituído(s) Há previsões diferentes para aplicação da não cumulatividade? NÃO Operação/prestação específica submetida à ST não gera/transfere crédito para adquirente Exceções: diferimento parcial, abertura ST e ocorrência de nova ST Substituto e substituído têm direito aos demais créditos Direito subjetivo público de índole constitucional

19 Substituição Tributária Regressiva créditos Outros créditos. Venda ao Comércio (1.000) ST Regressiva Débito = ZERO Débito = 120 ( ) ICMS a pagar = 120 Inclui ICMS operação anterior

20 Substituição Tributária Progressiva. créditos Outros créditos ST Progressiva Débito = 150 ( ) ICMS a pagar = 150 Inclui ICMS operações posteriores Venda ao Consumidor (1.500) Crédito/Débito = ZERO

21 Regime de Tributação Substituto tributário responsável pelo pagamento do imposto que seria devido pelo contribuinte substituído Qual o regime de tributação aplicável? do substituído Base de cálculo (inclusive BC reduzida) Alíquota

22 Regime de Tributação ST regressiva e concomitante Difere-se para a etapa posterior o pagamento do imposto devido nas operações ou prestações... (Lei 8.820/89, art. 31) A base de cálculo é o valor da operação ou prestação praticado pelo contribuinte substituído. (LC 87/96, art. 8º, I) O imposto devido... será calculado pela aplicação da alíquota correspondente sobre a base de cálculo da operação ou prestação praticada pelo contribuinte substituído. (Lei 8.820/89, art. 32)

23 Regime de Tributação ST progressiva BC valor da operação presumida (8º LC 87/96 art. 8º) fixado pela autoridade, Preço final a consumidor sugerido pelo fabricante, estimado com MVA ou usualmente praticado ST interestadual débito ST calculado pela aplicação da alíquota interna sobre base de cálculo prevista, deduzindo-se, do valor resultante, o débito fiscal próprio (RICMS, art. 37, Livro III) Base de cálculo reduzida se a saída ao consumidor de mercadorias sujeita a ST estiver beneficiada, a base de cálculo para o débito ST terá o mesmo percentual de redução, observadas as mesmas condições previstas para a concessão do benefício. (RICMS, art. 15, 1º, Livro III)

24 Obrigado! Luiz Antônio Bins