DIREITOS SUCESSÓRIOS NA FECUNDAÇÃO ARTIFICIAL HOMÓLOGA POST MORTEM

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1 DIREITOS SUCESSÓRIOS NA FECUNDAÇÃO ARTIFICIAL HOMÓLOGA POST MORTEM Hildeliza Lacerda Tinoco Boechat Cabral Mariane Ferraz Alves SUMÁRIO: 1 Introdução. 2 Reprodução Humana Assistida; 2.1 Conceito; 2.2 Evolução Histórica; 2.3 Técnicas de Reprodução Humana Assistida; 2.4 Fecundação Artificial Homóloga Post Mortem. 3 Direito Sucessório; 3.1 Conceito; 3.2 Evolução Histórica; 3.3 Vocação Hereditária; 3.4 Direito Sucessório na Fecundação Artificial Homóloga Post Mortem. 4 Legislação Pertinente; 4.1 Princípios Constitucionais; 4.2 Presunção de Paternidade do Artigo do CC; 4.3 Enunciados do CJF; 4.4 Resolução nº 1.957/2010 do Conselho Federal de Medicina; 4.5 Projetos de Lei. 5 Conclusão. Referências. 1 Introdução O presente artigo visa à análise das consequências jurídicas no direito sucessório relacionadas ao filho concebido post mortem por meio da técnica de fecundação artificial homóloga medicamente assistida, à luz dos Direitos Fundamentais, que asseguram os direitos à herança, à igualdade entre os filhos, à dignidade da pessoa humana, ao planejamento familiar e à autonomia da vontade. Com os avanços da Biotecnologia, principalmente em relação às técnicas de reprodução humana assistida, em especial, à fecundação artificial homóloga post mortem, iniciou-se importante discussão em torno dos impactos trazidos por tais técnicas à sociedade e, em consequência, ao Direito, já que atualmente, diante de tantas inovações, é perfeitamente possível a concepção de um filho após a morte de seu pai. 1

2 Uma das primeiras barreiras a serem transpostas seria não infringir o princípio do melhor interesse da criança, tendo em vista que a criança já nasceria sem pai, o que leva muitos doutrinadores a criticarem a permissão para utilização dos meios de reprodução humana assistida após a morte do titular do sêmen. Há, inclusive, no Brasil, um caso recente de inseminação artificial post mortem, exibido no Programa Fantástico, em junho deste ano, não sendo este o único caso no país. Uma menina nascida em Curitiba, em 20 de junho de 2011, concebida três meses após a morte do pai, depois de sua genitora lutar por uma autorização na Justiça. E exatamente por se tratar de segredo de justiça, processos sigilosos, não seria possível um levantamento estatístico dos números de casos submetidos ao Judiciário. No Brasil, não existe lei que regulamente a técnica de inseminação artificial após a morte do titular do material genético, nem mesmo legislação proibitiva dessa técnica, entretanto, importante destacar a necessidade de disciplina legal sobre o tema, a fim de evitar que casos concretos fiquem à mercê da interpretação dos magistrados, pois a ciência e a sociedade evoluem e o direito deve acompanhar essas transformações. O que se tem hoje é a Resolução nº do Conselho Federal de Medicina que estatui normas éticas para a utilização das técnicas de reprodução humana assistida no âmbito da ciência médica, embora não possua força vinculativa no âmbito jurídico. Embora o vigente CC tenha reconhecido a presunção de paternidade, quanto à possibilidade de filhos havidos mediante técnica de fecundação artificial homóloga post mortem, em seu art , III, a previsão é bastante tímida, e não disciplina a referida técnica, bem como não prevê direitos sucessórios aos filhos advindos dessa técnica, por isso tem chamado à atenção da doutrina que tem analisado o tema, sob diversas perspectivas. Além da falta de previsão legal, o grande problema se encontra na dicção do art do CC, que preconiza "legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou já concebidas no momento da abertura da sucessão". Numa interpretação apressada, dir-se-ia que em não sendo o filho concebido quando da abertura da sucessão, não seria este legitimado a suceder. Porém, há de se atentar para uma interpretação constitucional desse artigo, considerando-se a principiologia da Lei Maior, como o direito à herança e, em especial, o princípio da igualdade entre os filhos e o da dignidade da pessoa humana. 2

3 Os debates são travados levando-se em conta a lacuna legislativa. Alguns doutrinadores se posicionam no sentido de conferir direitos sucessórios à criança concebida após a morte do próprio pai somente por via de petição de herança, como nos casos de prole eventual, que podem ser previstos em testamento. Outros defendem que os direitos sucessórios desses filhos já se encontram circunscritos na ordem de vocação hereditária, como herdeiro legítimo e até necessário, da classe dos descendentes. Há alguns enunciados de Direito Civil que disciplinam o assunto, muito embora não o suficiente para preencher vácuos e incertezas na esfera jurídica. O objetivo do presente artigo é apresentar a necessidade de previsão legal de direitos sucessórios para filhos havidos mediante a técnica de reprodução humana assistida. Quais os direitos sucessórios dos filhos advindos dessa técnica? Por que não lhes conferir ipso iure direitos sucessórios? 2 Reprodução Humana Assistida 2.1 Conceito Trata-se de uma intervenção médica no processo de fecundação natural, de forma a auxiliar no processo de reprodução humana quando, por meios naturais, não for possível alcançar o desejo de procriar. Nas palavras de Eduardo Leite (apud FERNANDES, 2005, p. 20), "a procriação artificial surge como meio legítimo de satisfazer o desejo efetivo de ter filhos em benefício de um casal estéril" e, ainda, completa dizendo que "nem a inseminação artificial, nem a fecundação in vitro, nem a maternidade por substituição não curam a esterilidade que os motivam. São paliativos, são tratamentos capazes de dar filhos a quem a natureza os negou". Nesse sentido, analisa Silvia Fernandes (2005, p. 19): "a reprodução artificial, como meio hábil para satisfazer o desejo de procriar do ser humano estéril, utilizará, conforme o caso, as técnicas científicas colocadas à sua disposição pela ciência médica; as quais tiveram um desenvolvimento realmente 3

4 espetacular nos últimos anos, provocando uma verdadeira revolução, pois acabaram por permitir que se gerasse uma nova vida sem uma relação sexual sequer." Segundo a Organização Mundial de Saúde, a infertilidade é a ausência de concepção depois de, pelo menos, dois anos de relações sexuais não protegidas. E a partir daí que começaram a serem feitos exames com a finalidade de detectar qual é a anormalidade que existe no casal, para escolher qual a técnica de Reprodução Humana Assistida mais indicada para o caso (Ibidem, p. 20). Diante do exposto, claro é que as técnicas de Reprodução Humana Assistida vieram com a finalidade de revolucionar os métodos de procriação, inclusive solucionando problemas de infertilidade entre os casais, e até mesmo proporcionando a possibilidade de uma fecundação após a morte do doador do sêmen, tendo em vista a ausência efetiva da relação sexual, e os modernos métodos de criopreservação dos gametas. 2.2 Evolução Histórica Em busca de se erradicar o problema de infertilidade, a princípio visto como um problema só da mulher (século XV), as ciências médicas se voltaram para o estudo da fertilização. Somente no século XVII concluiu-se que a esterilidade poderia ocorrer por parte do homem também (FERNANDES, 2005, p. 23). No final do século XIX, muitos pesquisadores descobriram como acontecia a fertilização, que com a união do espermatozoide a um óvulo através da cópula carnal daria origem ao novo ser humano, após uma gestação, é claro (Ibidem, p. 23). Foi no século XX, já atingindo-se conhecimentos mais profundos, que as ciências médicas realizaram grandes descobertas no campo da genética (Ibidem, p. 23). Uma matéria publicada no site da Revista Época, intitulada A Fábrica da Vida (1998), informa que em 1940 é descoberto, pelo biólogo francês Jean Rostand, que o esperma animal pode ser conservado a frio e que na Escócia, em 1952, o médico inglês Robert Edwards faz experiências em fertilização com ratos. 4

5 Os cientistas ingleses James B. Watson e Francis H. C. Crick, em 1953, fizeram a descoberta da estrutura da hélice de DNA (FERNANDES, Op. cit., p. 23). Ainda na referida matéria A Fábrica da Vida (1998), se comenta que, em 1953, tenta-se a primeira inseminação artificial feita com sêmen congelado, nos EUA. A década de 70 foi decisiva para a evolução da Reprodução Humana Assistida. Muitos geneticistas, entre 1970 e 1975, realizaram vários estudos sobre a fertilização in vitro com óvulos humanos, coleta de espermatozoides e óvulos, como também a formação de embriões extracorpóreos e sua posterior implantação no útero (FERNANDES, Op. cit., p. 24). No final da década de 70, na Inglaterra, nasceu o primeiro bebê de proveta, uma menina, que recebeu o nome Louise Brown (FERRAZ, 2011, p. 42). A Sociedade Americana de Fertilidade, em 1984, apresentou um relatório sobre os aspectos éticos da fecundação in vitro, que continuam válidos até hoje, como, por exemplo: "os casais que se submetem à fecundação in vitro, devem assinar, previamente, um termo de consentimento adequando a todas as fases da técnica". Em 7 de outubro de 1984, nasce o primeiro bebê de proveta brasileiro, Anna Paula Caldeira, no Paraná. O médico que fez a inseminação é o paulista Milton Nakamura (A Fábrica da Vida, 1998). Em junho de 2011, nasce a menina brasileira Luiza Roberta, concebida após a morte de seu pai, por meio da técnica de inseminação artificial (Brasil Não Tem Leis sobre Reprodução Assistida após a Morte; Programa Fantástico, 2011). Atualmente, quase todos os tipos de esterilidade possuem uma técnica específica para converter o problema. Conforme preconiza Silvia Fernandes (2005, p. 25): "Se o marido ou companheiro não tem espermatozoides ou os tem em número insuficiente, pode-se socorrer a doação de esperma. Se há esterilidade tubária, trompas ausentes ou obstruídas, sem possibilidade de reversão do quadro, recorrese ao encontro de espermatozoide com o óvulo em um tubo de ensaio, transferindose posteriormente o embrião diretamente ao útero materno. Se os espermatozoides 5

6 apresentam alguma deficiência, estes são colhidos, tratados e auxiliados em seu percurso até o útero, podendo também ser transferido diretamente até as trompas. Se houver ausência de óvulos, pode-se recorrer à doação de óvulos por outra mulher, os quais serão fecundados in vitro pelo esperma do marido ou companheiro da mulher estéril. Da mesma forma, embriões excedentes podem ser doados a casais estéreis. Se for o útero que não tem condições de gerar, pode-se recorrer à maternidade de substituição." Percebe-se que há inúmeras formas de solucionar o problema da infertilidade, tanto feminina como masculina, e foi justamente para isso que as técnicas de Reprodução Humana Assistida se desenvolveram. 2.3 Técnicas de Reprodução Humana Assistida Através das técnicas de reprodução humana artificial, a Medicina trouxe métodos inovadores, possibilitando aqueles que têm o sonho de ter filhos, mas por causas alheias à sua vontade esse desejo não se concretiza de forma natural, podendo assim se socorrer das técnicas de reprodução artificial, disponíveis nos dias atuais, graças aos avanços da biotecnologia. Atualmente é possível armazenar óvulos, sêmens e até mesmo embriões excedentários por muito tempo, através das modernas técnicas de criopreservação. A técnica de criopreservação consiste, nas palavras de Silvia Fernandes (2005, p. 40): "na retirada de quase toda a água das células, substituindo-a por uma substância crioprotetora que não cria cristais quando ocorre o congelamento. Em contato com a substância crioprotetora, os gametas ou embriões se retraem, diminuindo de tamanho; todavia, assim que essa substância penetra nas células, os gametas ou embriões voltam a seu estado normal, estando prontos para o congelamento. São, então, aspirados por um capilar o qual será devidamente vedado e identificado. Os capilares cheios são colocados em uma máquina, composta por um computador e uma câmara de resfriamento, que reduzirá sua temperatura a menos de 196 graus Celsius. Após o congelamento, os capilares serão colocados em um recipiente grande, imersos em azoto líquido, onde poderão permanecer por vários anos. O descongelamento ocorre com o reaquecimento brusco do capilar, deixado em 6

7 temperatura ambiente por alguns segundos ou com a retirada do crioprotetor através da lavagem cultural." Os métodos mais comuns de Reprodução Humana Assistida são o da inseminação artificial (in vivo) e da fertilização in vitro. Ambas podem ser homólogas, ou seja, quando o material genético pertence a ambos os genitores (FISCHER, 2009). A diferença consiste basicamente quanto ao local em que serão fecundados os gametas. Na inseminação artificial in vivo o sêmen do genitor é colocado dentro do útero da mulher para que seja fecundado, já na inseminação artificial in vitro a fecundação se dará fora do útero materno, em uma proveta, para depois inserir o óvulo já fecundado na cavidade uterina da mulher para gestação. Silvia Fernandes (Op. cit., p. 32) explica a inseminação in vitro: "um óvulo maduro é extraído do ovário feminino e misturado, na proveta, ao sêmen do marido, companheiro ou doador, a fim de que se processe a fecundação. Uma vez fecundado o óvulo, o embrião é transferido para o útero da mulher, para que possa se desenvolver". Ainda Silvia Fernandes (Op. cit., p. 29) comenta a Homóloga in vivo: "consiste na introdução dos espermatozoides do marido ou companheiro, previamente colhidos através de masturbação, no útero da mulher. O líquido seminal é injetado, pelo médico, na época em que o óvulo se encontra apto a ser fertilizado". Segundo Fernandes (Op. cit., p. 30), há também as técnicas de reprodução Heteróloga, que ocorrem quando o material genético utilizado é de um terceiro doador, que não o marido ou companheiro da mulher. Além dessas técnicas, também há as chamadas "mães de substituição", que é a cessão temporária do útero para que outro casal possa realizar o sonho de ter filhos, mas que infelizmente, por uma incapacidade de um ou de ambos, não podem gerar um filho. 2.4 Fecundação Artificial Homóloga Post Mortem Como é sabido, com o grande avanço da biotecnologia, em especial no que diz respeito às técnicas de reprodução humana assistida, hoje já é realidade, o fato de um filho ser concebido após o falecimento de seu pai. 7

8 Há até mesmo um caso recente no Brasil, apresentado no programa Fantástico, da Rede Globo de Televisão, no dia 26 de junho de 2011, da menina Luiza Roberta, que nasceu em Curitiba uma semana antes da exibição do quadro no referido programa. Existem outros casos no país, como o da adolescente Camila, de 14 anos, que foi gerada três meses após a morte de seu pai (Brasil Não Tem Leis sobre Reprodução Assistida após a Morte, Programa Fantástico, 2011). O sêmen é coletado e criopreservado a temperaturas muito baixas, em torno de 196 graus Celsius, podendo ser armazenado por longos períodos, tendo em vista as modernas técnicas de criopreservação, possibilitando, dessa forma, sua utilização até mesmo após a morte do dono do sêmen (FISCHER, 2009). A vontade do doador do sêmen sempre será expressa no momento da coleta, por força da Resolução nº 1.957/2010 do Conselho Federal de Medicina, sem ter a necessidade de que o doador deixe um testamento. A esposa, mesmo após o falecimento do marido, se este deixou autorização para que ela possa utilizar o material genético após sua morte, poderá se utilizar dessa técnica para ter o tão sonhado filho, que, por alguma razão, não foi concebido antes. No caso de Luiza Roberta, o pai não deixou por escrito que Kátia (esposa do de cujus e genitora da menina) poderia usar o sêmen após sua morte, por isso só foi possível engravidar após uma autorização obtida judicialmente, em maio de A história de Kátia e Roberto foi interrompida, pois ele teve um câncer, e com a possibilidade de se tornar estéril, resolveu coletar e congelar o próprio sêmen (Brasil Não Tem Leis sobre Reprodução Assistida após a Morte, Programa Fantástico, 2011). Embora não seja o foco do presente trabalho, a doutrina se diverge quanto à possibilidade de ocorrer a inseminação post mortem, alegando que a criança já nasceria sem pai, à luz dos princípios da paternidade responsável e do melhor interesse da criança. Guilherme Calmon Nogueira da Gama (apud FISCHER, 2009) alega que tal prática afronta os princípios da paternidade responsável, dignidade da pessoa humana, melhor interesse da criança e igualdade entre os filhos, e afirma que dessa forma não seria possível o exercício da paternidade responsável, tendo em vista o 8

9 falecimento de um dos pais, não vendo a possibilidade de que o projeto parental seja exercido apenas por ato unilateral da mãe. Nesse sentido, Eduardo Oliveira Leite (apud FISCHER, 2009) preconiza que "se não há mais casal solicitando um filho, nada mais há que justifique a inseminação" e afirma que tal prática "provoca perturbações psicológicas em relação à criança e em relação à mãe", afirmando, ainda, que "a viuvez e a sensação de solidão vividas pela mulher podem hipotecar pesadamente o desenvolvimento psicoafetivo da criança", concluindo que tal prática é "fortemente desaconselhável". Muitos doutrinadores defendem a prática da inseminação post mortem, mesmo porque existem muitas famílias monoparentais. A Constituição Federal de 1988 reconhece a família monoparental como entidade familiar, garantido a proteção do estado, ao prever, no seu art. 226, 4º, que "entende-se, também, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descentes." Ana Claudia Brandão Ferraz (2011, p. 86) observa que "O próprio Código Civil, ao permitir a inseminação artificial homóloga post mortem, admite a utilização de tal técnica para formação da família monoparental (art. 1597). Se da concepção o marido já estiver morto, a mulher vai constituir, por ato de vontade, uma família monoparental, mediante a inseminação artificial com sêmen congelado do seu marido morto, vindo daí sua prole." E argumenta que não vai de encontro ao princípio do melhor interesse da criança o fato de a criança não ser criada em famílias tradicionais. (Ibidem, p. 87). Além disso, "não se pode negar a possibilidade de a pessoa sozinha ter um projeto parental que atenda perfeitamente aos interesses da criança" (ALBUQUERQUE FILHO). No mesmo sentido, Karla Fischer aduz que não se pode falar "em possíveis traumas para crianças que são criadas apenas por sua mãe, visto que é muito mais traumático para uma criança crescer sabendo quem é seu pai, que ele existe, mas que não quer ter qualquer contato afetivo com seu filho" (FISCHER, 2009). Em entrevista dada ao Fantástico, a menina Camila, hoje com 14 anos, fruto de inseminação artificial homóloga post mortem, contou que: "A história é que meu pai morreu um ano antes de eu nascer, de leucemia, e que minha mãe, querendo 9

10 dar continuidade ao amor que tinha por ele, quis me ter. Eu acho que foi um ato de grande amor dela (...)". Ao ser questionada sobre se sofre em decorrência da falta do pai, a menina respondeu: "não, porque eu considero o meu avô como um pai, nunca senti falta de um pai" (Brasil Não Tem Leis sobre Reprodução Assistida após a Morte, Programa Fantástico, 2011). Das práticas de fecundação homóloga post mortem, surgem vários problemas a serem enfrentados no mundo jurídico, principalmente quanto aos efeitos sucessórios, que é o tema que ora se debate. 3 Direito Sucessório Das muitas questões polêmicas que envolvem as discussões sobre a fecundação artificial post mortem, o direito sucessório mostra-se o mais fértil dos campos em que tais debates ganham maiores e mais complexa relevância. 3.1 Conceito Conforme preconiza Carlos Roberto Gonçalves (2011, p. 19), a palavra "sucessão", em sentido amplo, significa "o ato pelo qual uma pessoa assume o lugar de outra, substituindo-a na titularidade de determinados bens". Carlos Roberto Gonçalves (Ibidem, p. 19) expressa que "no direito das sucessões o vocábulo é empregado em sentido estrito, para designar tão somente a decorrente da morte de alguém, ou seja, a sucessão causa mortis". O direito sucessório então disciplina a transmissão do patrimônio do de cujus aos seus herdeiros. De cujus é a expressão latina, abreviatura da frase de cujus sucessione agitur, que quer dizer: "aquele de cuja sucessão se trata" (Ibidem, p. 20). Como assevera Eduardo de Oliveira Leite (apud GONÇALVES, 2011, p. 20), o livro das Sucessões é de grande importância: "na medida em que entre a vida e a morte se decide todo o complexo destino da condição humana. O aludido direito se esgota exatamente na ideia singela, mas imantada de significações, de continuidade para além da morte, que se mantém e se 10

11 projeta na pessoa dos herdeiros. A sucessão do latim succedere (ou seja, vir ao lugar de alguém), se insere no mundo jurídico como que a afirmar o escoamento inexorável do tempo conduzindo-nos ao desfecho da morte que marca, contraditoriamente, o início da vida do direito das sucessões." Sendo assim, pode-se concluir que o de cujus falece, porém seus bens passam aos seus herdeiros, que sub-rogam-se em seus bens, direitos e obrigações transmissíveis. Eduardo de Oliveira Leite (apud GONÇALVES, op. cit., p. 20) diz que "o homem desaparece, mas os bens continuam", operando-se a abertura da sucessão com a morte do autor da herança (GONÇALVES, op. cit., p. 33). Veja-se o que dispõe o art do Código Civil: "Aberta a sucessão, a herança transmite-se, desde logo, aos herdeiros legítimos e testamentários". A expressão "desde logo" refere-se ao princípio da saisine, segundo o qual o próprio de cujus transmite ao seu herdeiro a propriedade e a posse da herança (GONÇALVES, 2011, p. 38). Existem duas espécies de sucessão: a sucessão legítima e a sucessão testamentária. Proclama o art do Código Civil: "A sucessão dá-se por lei ou por disposição de última vontade". Quando a sucessão se dá por meio da lei, trata-se de sucessão legítima; quando se dá por meio de disposição de última vontade, trata-se de sucessão testamentária. Dispõe o art do Código Civil que "morrendo a pessoa sem testamento, transmite a herança aos herdeiros legítimos; o mesmo ocorrerá quanto aos bens que não forem compreendidos no testamento; e subsiste a sucessão legítima se o testamento caducar, ou for julgado nulo". Dessa forma, conforme leciona Gonçalves (2011, p. 42), depreende-se que a regra é a disposição de última vontade, no caso de sua inexistência, tomar-se-á a ordem de vocação hereditária, embora, no Brasil, a sucessão legítima seja a mais costumeira, tendo em vista que a maioria falece sem deixar testamento. Quanto ao testamento, há uma ressalva no art , dispondo que "havendo herdeiros necessários, o testador só poderá dispor da metade da herança". 11

12 Há que se mencionar, ainda, as espécies de sucessão. Legítima é a que a lei indica, através da ordem preferencial (vocação hereditária), disposta no art do Código Civil de Testamentária ou Instituída é aquela em que o sucessor é o beneficiado pelo testador, sem individuação de bens. Caso se trate de sucessor contemplado em testamento no qual receberá coisa certa e determinada, não se tratará de herdeiro testamentário, mas sim de legatário. Herdeiro necessário, legitimário ou reservatário são os descendentes, ascendentes sucessíveis e o cônjuge, previstos no art Há ainda o herdeiro universal, que é o herdeiro único, que receberá a totalidade da herança, por meio de auto de adjudicação lavrado no inventário (GONÇALVES, 2011, p. 46). Há ainda a sucessão mista, na qual inobstante a existência de testamento, o autor da herança deixa outros bens que não foram abarcados pelas disposições de última vontade. Nesse caso, serão respeitadas as disposições testamentárias, além de haver nova partilha referente aos bens que não foram mencionados no testamento, que seguirá a ordem de vocação hereditária, sendo esta segunda parte do patrimônio dividida através da aplicação das regras da sucessão legítima. 3.2 Evolução Histórica O Direito Sucessório data de longa época, remonta à antiguidade, conforme revela Gonçalves (2011, p. 21): "sempre ligado à ideia de continuidade da religião e da família". Segundo se depreende da obra de Gonçalves, é possível de forma mais nítida conhecer a história do direito das sucessões a partir do direito romano, especialmente na Lei das XII Tábuas, na qual era concedido ao pater familias dispor de seus bens para depois da morte, com absoluta liberdade, mas, se falecesse sem testamento, a sucessão se desenvolvia para três classes de herdeiros. Orlando Gomes (apud GONÇALVES, 2011, p. 22) explica cada uma delas: "os heredi sui et necessarii eram os filhos sob o poder do pater, e que se tornavam sui iuris com sua morte: os filhos, os netos, incluindo-se também, nessa qualificação, a esposa. Os agnati eram os parentes mais próximos do falecido. Entende-se por agnado o colateral de origem exclusivamente paterna, como o irmão consanguíneo, 12

13 o tio que fosse filho do avô paterno, e o sobrinho, filho desse mesmo tio. A herança não era deferida a todos agnados, mas ao mais próximo no momento da morte (agnatus proximus). Na ausência de membros das classes mencionadas, seriam chamados à sucessão os gentiles, ou membros da gens, que é o grupo familiar em sentido lato." Foi somente no Código de Justiniano que a sucessão legítima passou a fundar-se unicamente no parentesco natural, com a seguinte ordem de vocação hereditária, segundo Gonçalves (2011, p. 22): "a) os descendentes; b) os ascendentes, em concurso com os irmãos e irmãs bilaterais; c) os irmãos e irmãs, consanguíneos ou uterinos; d) outros parentes colaterais". Os romanos conheceram, também, a sucessão testamentária, pois tinham verdadeiro horror à morte sem testamento. Os germânicos, porém, desconheciam essa forma de sucessão. Para estes, somente eram considerados herdeiros os que com eles tinham vínculo sanguíneo (GONÇALVES, 2011, p. 22). Na França, surgiu, desde o século XIII, a instituição de origem germânica, droit de saisine "pelo qual a propriedade e a posse da herança passam aos herdeiros, com a morte do hereditando" (Ibidem, p. 22). Da mesma forma, no Código alemão, o patrimônio do falecido passa diretamente para seu herdeiro (Ibidem, p. 22). O direito sucessório moderno resultou da fusão dessas concepções: "os parentes, herdeiros pelo sangue, são os sucessores legítimos, se não houver testamento, ou se este não prevalecer" (Ibidem, p. 22). Concluiu Gonçalves (Ibidem, p. 23) que: "se houver testamento, acata-se a vontade do de cujus. Todavia, se este tem herdeiros necessários (CC, art ) só poderá dispor da metade de seus bens, ou seja, da quota disponível, porque outra metade, denominada legítima, pertence de direito aos aludidos herdeiros." Somente com a Revolução Francesa se excluiu o direito de primogenitura e a prerrogativa da masculinidade, de origem feudal (Ibidem, p. 23). 13

14 O Código de Napoleão estabeleceu a distinção entre herdeiros e sucessíveis. Os herdeiros seriam os parentes do morto, e sucessíveis os filhos tidos como naturais, o cônjuge sobrevivo e o Estado (Ibidem, p. 23). O Direito português introduziu o princípio saisine. O Código Civil português de 1867, em seu art , aduzia que "A transmissão do domínio e posse da herança para os herdeiros, quer instituídos, quer legítimos, dá-se no momento da morte do autor dela" (Ibidem, p. 23). Da mesma forma, o Código Civil de 1916 aduzia que "Aberta a sucessão, o domínio e a posse da herança transmitem-se, desde logo, aos herdeiros legítimos e testamentários" (Ibidem, p. 23). A legislação brasileira recebeu bastante influência da codificação francesa do início do século XIX. A legislação pré-codificada fazia previsão de linha de vocação hereditária formada pelos descendentes, ascendentes, colaterais até o 10º grau, e, posteriormente, o cônjuge sobrevivente e, por último, ao Fisco (Ibidem, p. 23). Com o advento da vigente Constituição Federal, duas importantíssimas disposições relativas ao direito sucessório advieram: as garantias fundamentais do direito à herança - prevista no art. 5º, XXX - e de igualdade de direitos, inclusive sucessório, entre todos os filhos - art. 227, 6º (Ibidem, p. 24). Finalmente, o CC/02, que é o vigente, apresentando muitas inovações, entre elas a inclusão do cônjuge como herdeiro necessário e concorrente com descendentes e ascendentes. 3.3 Vocação Hereditária Ao tratar da vocação hereditária, o Código Civil, em seu art , preconiza que "legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou já concebidas no momento da abertura da sucessão" (grifo nosso). Dessa forma, em tese, o nascido, após a morte do autor da herança, por meio de fecundação artificial homóloga, estaria excluído da sucessão. Para Giselda Hironaka (2003, p. 86), "tanto podem ser herdeiros legítimos, testamentários, ou mesmo legatários os indivíduos que já tivessem nascido quando do momento do exato falecimento do de cujus, bem assim todos os que já estivessem concebidos no mesmo momento". 14

15 Preconiza Gonçalves (2011, p. 156) que "herdeiro legítimo é a pessoa indicada na lei como sucessor nos casos de sucessão legal, a quem se transmite a totalidade ou quota-parte da herança. Herdeiro testamentário é o sucessor a título universal nomeado em testamento". Preceitua o art do Código Civil que "Na sucessão testamentária podem ainda ser chamados a suceder: I - os filhos, ainda não concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao abrir-se a sucessão;". Percebe-se que o dispositivo indica outras pessoas que podem ser contempladas, além das já concebidas ou nascidas no momento da abertura da sucessão, no entanto, somente por meio de testamento, ou seja, por disposição de última vontade. É uma exceção à regra geral que permite que os filhos não concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, e vivas ao abrir-se a sucessão, venham a receber a herança. "Refere-se à prole eventual do anterior Código Civil" (GONÇALVES, 2011, p. 71). O disposto no inciso III do art do Código Civil exige como pressuposto que as pessoas indicadas pelo testador estejam vivas no momento da abertura da sucessão, dessa forma só se transmitiria a herança se o filho da pessoa indicada nascer vivo, bem como se a pessoa indicada estiver viva no momento da morte do testador. Com a abertura da sucessão, "os bens da herança serão confiados, após a liquidação ou partilha, a curador nomeado pelo juiz", como previsto no art , caput, do Código Civil. O 1º do mencionado artigo ainda preconiza que "Salvo disposição testamentária em contrário, a curatela caberá à pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente, às pessoas indicadas no art ". Se o testador deixar disposição para prole eventual, e também para herdeiros já existentes, "faz-se provisoriamente a partilha entre os herdeiros já existentes, com a obrigação de recomporem sucessivamente o respectivo quinhão aos herdeiros que de futuro forem nascendo" e que a partilha ficará sujeita "à condição resolutiva de posteriormente nascerem mais herdeiros", e, sendo assim, "os herdeiros nascidos 15

16 recebem os bens em propriedade resolúvel" (LEITE apud GONÇALVES, 2010, p. 73). O art , em seu 3º, aduz que "nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe-á deferida a sucessão, com os frutos e rendimentos relativos à deixa, a partir da morte do testador". Outra questão relevante é o que preconiza o 4º do já mencionado artigo, "Se, decorridos dois anos após a abertura da sucessão, não for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposição em contrário do testador, caberão aos herdeiros legítimos". É importante ressaltar que os bens também caberão aos herdeiros legítimos se o herdeiro aguardado e concebido nascer morto, conforme assevera Gonçalves (2011, p. 74), que afirma ainda (Ibidem, p. 73): "o 4º do art provoca uma questão paralela, que é a admissibilidade, ainda que por breve tempo, da existência de direitos sem sujeito". Todas essas questões atinentes à vocação hereditária são relevantes para a indicação das pessoas que deverão ser chamadas a suceder, discussão que abrangerá a sucessão das pessoas concebidas mediante técnicas de reprodução assistida. 3.4 Direito Sucessório na Fecundação Artificial Homóloga Post Mortem Em um primeiro momento, não há se falar em direitos sucessórios das pessoas que foram concebidas através da técnica de inseminação artificial homóloga post mortem, tendo em vista que a transmissão da herança se dá em decorrência da morte, participando da herança "as pessoas nascidas ou já concebidas no momento da abertura da sucessão", conforme previsão do art do CC. A questão, no entanto, gera muita discussão entre doutrinadores e juristas e causa grandes divergências, cabendo à doutrina e à jurisprudência fornecerem meios para a justa solução. Majoritariamente, a doutrina brasileira se inclina para posicionamento de negar legitimação para que os filhos havidos por meio de 16

17 métodos de reprodução humana assistida post mortem possam suceder (GONÇALVES, 2011, p. 75). Assim, afirma Jesualdo Almeida Júnior (2011) que "o embrião fecundado post mortem não teria direito sucessório algum, pois não é pessoa concebida e muito menos nascida". No mesmo sentido, Eduardo de Oliveira Leite (apud GONÇALVES, 2011, p. 75): "posição favorável à criança ocorreria se houvesse disposição legislativa favorecendo o fruto da inseminação post mortem". Ainda nesse sentido, o renomado jurista Caio Mário da Silva Pereira (apud FISCHER, 2009) ensinava que "não se pode falar em direitos sucessórios daquele que foi concebido por inseminação artificial post mortem"; e que uma "reforma legislativa deverá prever tal hipótese, até mesmo para atender ao princípio constitucional da não discriminação de filhos". Carlos Roberto Gonçalves (2011, p. 75), sensatamente, adverte que "não há como esquivar-se, todavia, do disposto nos arts do Código Civil e 227, 6º, da Constituição Federal", dispondo que "o primeiro afirma que se presumem concebidos na constância do casamento os filhos havidos por fecundação artificial homóloga, mesmo que falecido o marido (inciso III) e que o segundo consagra a absoluta igualdade de direitos entre os filhos, proibindo qualquer distinção ou discriminação". Conclui José Luiz Gavião de Almeida (2011, p. 76): "Se, assim, na sucessão legítima, são iguais os direitos sucessórios dos filhos, e se o Código Civil de 2002 trata os filhos resultantes de fecundação artificial homóloga, posterior ao falecimento do pai, como tendo sido concebidos na constância do casamento, não se justifica a exclusão de seus direitos sucessórios. Entendimento contrário conduziria à aceitação da existência, em nosso direito, de filho que não tem direitos sucessórios, em situação incompatível com o proclamado no art. 227, 6º, da Constituição Federal." Albuquerque Filho (2005) argumenta que "vedar o reconhecimento e o direito sucessório a quem foi concebido mediante fecundação artificial post mortem pune, em última análise, o afeto, a intenção de ter um filho com a pessoa amada. Pune-se o desejo de realizar um sonho". 17

18 Preconiza Albuquerque Filho (2005): "as novas técnicas de inseminação artificial possibilitam, no entanto, a ocorrência material de filiação biológica após a morte do autor da sucessão, de modo que o homem ou a mulher que houver conservado material genético, esperma ou óvulo, poderá possibilitar que terceiro, especialmente o cônjuge ou companheiro, utilize do mesmo após o seu falecimento." Nesse sentido, Giselda Hironaka (2006) preconiza que desde que cumpridos todos os requisitos previstos no Enunciado nº 106 do CFM, "a inseminação post mortem operar-se-á o vínculo parental de filiação, com todas as consequências daí resultantes, conforme a regra basilar da Constituição Federal, pelo seu art. 226, 6º, incluindo os direitos sucessórios relativamente à herança do pai falecido". No entendimento de Albuquerque Filho (2005), aquele que foi concebido através das técnicas de inseminação artificial post mortem não pode ser excluído "da participação nas repercussões jurídicas, no âmbito do direito de família e no direito das sucessões" e que "não devem prevalecer as assertivas que privilegiam a suposta segurança no processo sucessório". E menciona, a título de exemplo, o seguinte: "se o falecido não tinha filhos, deixando somente cônjuge sobrevivente e ascendente do primeiro grau, pai e mãe vivos, a herança seria partida em três cotas iguais, nos termos dos arts e do Código Civil, no entanto, havendo ação de investigação de paternidade post mortem julgada procedente, restariam excluídos da sucessão os ascendentes, enquanto o cônjuge, a depender do regime de bens (cf. art , I, do CC), poderia ou não concorrer com o descendente reconhecido judicialmente. Verifica-se que tal fato, existência de filho não reconhecido, modificaria substancialmente a vocação hereditária, donde se conclui que a segurança no procedimento sucessório é sempre relativa." Albuquerque Filho (2005) acrescenta que "a possibilidade jurídica da utilização da ação de petição de herança, nos termos do art do Código Civil, dá a perfeita noção de segurança jurídica apenas relativa de qualquer sucessão", tendo em vista que com a ação de petição de herança "o herdeiro preterido objetiva 18

19 não só a declaração da qualidade de herdeiro como também a restituição do patrimônio deixado pelo falecido". O art , inciso I, do CC admite o chamamento, na sucessão testamentária, dos filhos ainda não concebidos de pessoas indicadas pelo testador, desde que tais pessoas estejam vivas à época da abertura da sucessão. Uma discussão que é travada é se a "prole eventual" seria apenas de terceiro, ou se poderia ser a própria prole do testador, ou seja, filho dele que será concebido posteriormente à sua morte, por meio de técnica de reprodução humana assistida. Juliane Fernandes Queiroz, em sentido favorável, conclui que "se o testador pode atribuir a sua herança à prole eventual de terceiros, também pode, sem qualquer restrição, à sua própria prole". Mas assevera (QUEIROZ apud ALBUQUERQUE FILHO, 2005): "desnecessário lembrar que seria altamente prejudicial à ordem jurídica a espera indefinida de uma possível prole, tendo em vista que o sêmen pode ficar criopreservado por anos ou décadas e só após ser utilizado. Portanto, deverá ser fixado o prazo de espera do nascimento dos filhos dentro da própria disposição testamentária, ou mesmo através de uma lei que regule o assunto." Maria Berenice Dias (2008, p. 326), que também é favorável, aduz: "apesar de a lei exigir que esteja viva a pessoa indicada como genitor quando da abertura da sucessão, não há como impedir que sejam beneficiados os filhos do testador, exatamente em face da possibilidade de reprodução assistida. Havendo material genético armazenado em laboratório, pode o seu proprietário nomear seus próprios filhos como herdeiros eventuais." Nesse sentido, Ana Claudia Ferraz (2011, p. 104) assevera que nada impede que "o futuro filho seja contemplado em testamento, conforme estabelece o art , inciso I, do Código Civil em vigor que permite a sucessão testamentária para a prole eventual da pessoa indicada pelo testador desde que viva esta ao abrir-se a sucessão". 19

20 Giselda Hironaka (2007, p. 290) nega tal possibilidade, mas adverte que o testador pode obter o mesmo resultado por via reflexa: "é claro que o testador não poderá indicar sua própria prole eventual, uma vez que a lei exige que a pessoa indicada pelo testamento esteja viva no momento da abertura da sucessão. E ou bem está ele morto, acarretando a abertura de sua sucessão, ou bem está vivo nesse momento, o que demonstra a impossibilidade de beneficiar sua própria prole eventual. Mas poderá fazê-lo por via reflexa. Basta que indique a doadora do óvulo, se testador, ou o doador do espermatozoide, se testadora. Em assim agindo, beneficiará não só os embriões congelados e provenientes de ser material genético como também a prole eventual do indivíduo supérstite havida com terceiro." Há doutrinadores que entendem que se caso venha ocorrer a prática da inseminação artificial homóloga post mortem, esta tenha que ser realizada no prazo máximo de 2 (dois) anos, a contar da abertura da sucessão, por analogia ao prazo estabelecido para a concepção da prole eventual, fundamentando no princípio da segurança jurídica. Nesse sentido, Albuquerque Filho (2005) preconiza: "caberia ao autor da sucessão quando manifestou a sua vontade por documento autêntico ou por testamento fixar o prazo de espera do nascimento dos filhos, o qual não deve ultrapassar os dois anos previstos para concepção da prole eventual de terceiro, ou, não havendo prazo previamente estabelecido, aplicar-se, por analogia, o prazo constante do art , 4º, do Código Civil, ou seja, de dois anos a contar da abertura da sucessão." Nas palavras de Karla Fischer (2009), "a estipulação de um prazo para que a fertilização homóloga póstuma possa ter efeitos sucessórios torna-se preponderante para que se resguarde a segurança jurídica das relações." E expõe o seguinte exemplo: 20

21 "imagine um inventário aberto no ano de 2004 e finalizado no ano de 2005, no qual participaram da sucessão 5 herdeiros, a título de descendentes de primeiro grau do falecido (filhos), e dois herdeiros (netos), por direito de representação, representando seu pai pré-moriente ao falecido. Os quinhões foram divididos igualitariamente entre os filhos do falecido, cabendo aos netos a parte que caberia ao filho pré-morto do titular da herança. Quatro anos após o término do inventário surge o cônjuge supérstite, com pedido para que se proceda nova partilha do patrimônio, em razão do nascimento de um novo herdeiro, filho biológico do falecido." E questiona, "como ficaria a segurança jurídica daqueles que receberam legitimamente os quinhões hereditários? Estariam ad eternum sujeitos a possibilidade de revisão dos seus quinhões hereditários?" E afirma que deveria, sim, estabelecer um prazo para que se possa exigir os efeitos sucessórios, mas "não, necessariamente, adotando-se o exíguo prazo de dois anos disposto no 4º do art do CC/02, mas um prazo que se revele adequado a possibilidade de se submeter a técnica de fertilização póstuma" (FISCHER, 2009). Em sentido contrário, preconiza o especialista em Direito Civil, Marcio Rodrigo Delfim (2009): "na verdade o que ocorre é um choque entre dois princípios constitucionais, quais sejam: dignidade da pessoa humana, de um lado (da viúva e do próprio filho concebido após a morte do pai), e a segurança jurídica, de outro (dos demais herdeiros concebidos antes daquele infortúnio). Como se sabe, os direitos fundamentais não são absolutos. Desse modo, deve-se fazer uma ponderação entre os princípios, isto é, ou o valor da dignidade da pessoa humana vai preponderar sobre o valor da segurança jurídica ou ocorrerá exatamente o contrário." Outra questão a ser abordada é quanto ao tipo de sucessão. O filho, como pertencente à classe dos herdeiros necessários, deveria ser contemplado não por via de testamento, mas sim pela lei, independente de haver ou não testamento, até porque no Brasil é muito comum as pessoas falecerem ab intestato. 21

22 Albuquerque Filho (2005) aduz que "o simples fato de a criança existir e uma vez comprovada a relação de parentesco já seria suficiente para fazer inserir, na ordem de vocação hereditária, um herdeiro legítimo, da classe dos descendentes, de primeiro grau, na condição de filho, com direito à sucessão". E ainda completa (Ibidem): "ainda que se trate de uma relação instável, passageira, não desejada, o filho assim gerado terá direito de ser reconhecido, voluntária ou judicialmente, não se discutindo juridicamente acerca dos possíveis distúrbios psicológicos graves em relação à criança, ao contrário, a impossibilidade do seu reconhecimento certamente lhe causaria maiores perturbações e prejuízos." Como destaca Albuquerque Filho (Ibidem), "importante esclarecer que alguns autores defendem a possibilidade de inserção do concebido após a morte do autor da herança apenas no âmbito da sucessão testamentária, quando houver expressa disposição de última vontade em favor da prole eventual do próprio de cujus". Nesse sentido, observa Guilherme Calmon (2008, p. 369), in verbis: "Alguns autores têm sustentado que a parte final do art do Código de 1916 admite a disposição testamentária em favor da prole eventual própria quando o testador, prevendo a possibilidade de vir a falecer antes da concepção da criança, confecciona seu testamento referindo à prole dele próprio - no Código Civil de 2002, o art , inciso I admite o chamamento, na sucessão testamentária, dos filhos ainda não concebidos de pessoas indicadas pelo testador, desde que tais pessoas estejam vivas à época da abertura da sucessão." E se a criança nascer e não houver testamento? Ou se ele existir, porém caducar ou for declarado nulo? Estar-se-ia diante de um filho biológico sem direito à herança por falta de previsão legal? Esse posicionamento não parece ser o mais coerente. Embora haja tantas discussões doutrinárias, o grande problema - o direito sucessório do filho advindo da técnica de inseminação artificial homóloga post mortem - ainda não foi resolvido e assegurado pela legislação brasileira. 22

23 4 Legislação Pertinente 4.1 Princípios Constitucionais Como princípio basilar da Constituição da República Federativa do Brasil, a dignidade da pessoa humana está intimamente ligada ao caso em apreço. Partem desse princípio os direitos à liberdade, à autonomia da vontade e ao livre planejamento familiar. Nas lições de Alexandre de Moraes (apud FERNANDES, 2005, p. 6-7): "A dignidade é um valor espiritual e moral inerente à pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminação consciente e responsável da própria vida e que traz consigo a pretensão ao respeito por parte das pessoas, constituindo-se um mínimo invulnerável que todo estatuto jurídico deve assegurar, de modo que, somente excepcionalmente, possam ser feitas limitações ao exercício dos direitos fundamentais, mas sempre sem menosprezar a necessária estima que merecem todas as pessoas enquanto seres humanos. O direito à vida privada, à intimidade, à honra, à imagem, dentre outros, aparecem como consequência imediata da consagração da dignidade da pessoa humana como fundamento da República Federativa do Brasil. (...) A ideia de dignidade da pessoa humana encontra no novo texto constitucional total aplicabilidade em relação ao planejamento familiar, considerada a família célula da sociedade, seja derivada do casamento, seja de união estável entre homem e mulher, pois, fundado nos princípios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsável, o planejamento familiar é livre decisão do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e científicos para o exercício desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituições oficiais ou privadas (CF, art. 226, 7º)." (grifo nosso) Alexandre de Moraes (apud FERNANDES Op. cit., p. 7) ressalta que "a Declaração Universal dos Direitos Humanos, adotada e proclamada pela Resolução nº 2.17A (III) da Assembleia Geral das Nações Unidas, em , e assinada pelo Brasil na mesma data, reconhece a dignidade como inerente a todos 23

24 os membros da família humana e como fundamento da liberdade, da justiça e da paz no mundo." Silvia Fernandes (Op. cit., p. 2) assevera que "em se tratando de reprodução humana assistida, não se pode perder de vista um dos princípios básicos do Estado Democrático: o da dignidade da pessoa humana", bem como que "deverá sempre servir como paradigma para a utilização de qualquer das técnicas de reprodução artificial atualmente disponíveis" e completa: "A dignidade humana está intimamente ligada à possibilidade de procriação; assim, a reprodução artificial, quando necessária, torna-se a única maneira de satisfazer o desejo de procriar, ou seja, de dar continuidade a si próprio na figura do filho, legando-lhe o nome, os valores, o patrimônio econômico e, sobretudo, o patrimônio genético." A CF garante, em seu art. 226, 7º, o livre planejamento familiar: "(...)o planejamento familiar é livre decisão do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e científicos para o exercício desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituições oficiais ou privadas". Como bem assevera Maria Berenice Dias (2008, p. 117): "O uso das técnicas de reprodução assistida é um direito fundamental, consequência do direito ao planejamento familiar que decorre do princípio da liberdade. Impensável cecear este direito pelo advento da morte de quem manifestou a vontade de ter filhos ao se submeter às técnicas de reprodução assistida. Na concepção homóloga, não se pode simplesmente reconhecer que a morte opere a revogação do consentimento e impõe a destruição do material genético que se encontra armazenado. O projeto parental iniciou-se durante a vida, o que legaliza e legitima a inseminação post mortem." (grifos da autora) No mesmo sentido, argumenta Albuquerque Filho (2005) que "o planejamento familiar, sem dúvida, dá-se quando vivos os partícipes, mas seus efeitos podem se produzir para após a morte". 24

25 Como bem preconiza a advogada Maristela Hertel (2011), "de um lado há aqueles que buscam as técnicas de contracepção para limitação da prole e, de outro, os que se socorrem dos recursos tecnológicos de reprodução assistida para obter êxito na concepção de um filho, muitas vezes em busca da realização de um sonho de ser pai e mãe". Ana Claudia Ferraz (2011, p. 81), ao discorrer sobre o planejamento familiar, afirma que ele representa "o próprio princípio da liberdade nas relações de família". Assim, evidencia-se que a pessoa é livre para fazer suas escolhas, e livre para manifestar sua vontade, conforme expressa Silvia Fernandes: "a autonomia está ligada à capacidade que a razão humana tem de governar a si própria, fazendo escolhas" e que "diz respeito à liberdade individual, porque o ser humano deve ser capaz de tomar uma decisão com plena consciência das consequências que dela podem advir", e completa: "respeitar a autonomia de cada indivíduo é valorizar suas opiniões e escolhas; desrespeitar a autonomia é negar ao indivíduo a liberdade de agir segundo suas convicções" (2005, p. 13). Não há qualquer exceção trazida pela norma constitucional no que se refere à igualdade de filiação. Assim, conforme leciona Maria Berenice Dias (2008, p. 117), "presume-se a paternidade do filho biológico concebido depois do falecimento de um dos seus genitores", bem como que "ao nascer, ocupa a primeira classe dos herdeiros necessários", o que corrobora o texto constitucional através do princípio da igualdade entre os filhos insculpido no art. 227, 6º, da CF. "Art. 227, 6º - Os filhos, havidos ou não da relação do casamento, ou por adoção, terão os mesmos direitos e qualificações, proibidas quaisquer designações discriminatórias relativas à filiação." Guilherme Calmon (2008, p. 96) afirma que "uma vez existente o vínculo jurídico de parentalidade-filiação, todos os filhos do mesmo pai ou da mesma mãe têm, estritamente, os mesmos direitos reconhecidos no ordenamento jurídico brasileiro, sem possibilidade de qualquer diferenciação". Significa dizer que, a partir da Constituição Federal de 1988, não mais se pode fazer distinção quanto ao status de filho, de forma simples: filho é filho, sendo todos iguais. Tendo em vista a 25