REPATRIAÇÃO DE RECURSOS Aspectos Tributários, Criminais e Bancários

Transcrição

1 REPATRIAÇÃO DE RECURSOS Aspectos Tributários, Criminais e Bancários

2 Apresentação do tema Trataremos aqui das principais questões relacionadas ao Regime Especial de Regularização Cambial e Tributária - RERCT. 1) CONTEXTO INTERNO E INTERNACIONAL 2) ASPECTOS GERAIS DO REGIME ESPECIAL 3) PROCEDIMENTOS PARA ADESÃO 4) SIMULAÇÕES DE CASOS PRÁTICOS (Questões Polêmicas)

3 CONTEXTO Interno e Internacional

4 Acordos Internacionais CONTEXTO CONTEMPORÂNEO À EDIÇÃO DO RERCT CENÁRIO INTERNO CENÁRIO INTERNACIONAL Queda elevada na arrecadação FATCA Acordo com a Suíça Em vigor desde 2014 Em trâmite no Congresso Atendimento a práticas internacionais adotadas antes da entrada em vigor de Acordos Internacionais de troca de informação Acordo na OCDE Aprovado pelo Congresso em 15/04/16. Aguarda-se a Presidente publicar decreto promulgando-o

5 Acordos Internacionais ACORDOS INTERNACIONAIS SOBRE TROCA DE INFORMAÇÕES O Brasil terá acesso às informações de períodos anteriores à entrada em vigor dos acordos internacionais celebrados para troca de informações? Tratado com a Suíça: serão compartilhadas informações de período com início ou após 1º de janeiro do ano seguinte à entrada em vigor do Tratado. Não tem efeito retroativo. Tratado com os EUA (FATCA): Brasil pode obter informações de residentes no Brasil com conta nos EUA desde de 2014 (inclusive). Tratado Multilateral da OCDE (Decreto-Legislativo nº 105, de 2016): A rigor, começa a produzir efeitos a partir de , assumindo que o Brasil depositará a ratificação do mesmo até setembro deste ano. Não obstante, o 6º do artigo 29 dispõe Duas ou mais Partes poderão acordar que a Convenção,..., produzirá efeitos no que diz respeito à assistência administrativa relativa a exercícios fiscais ou a obrigações tributárias anteriores. Há previsão para troca de informações sob solicitação e automática.

6 Acordos Internacionais CONTEXTO APÓS A EDIÇÃO DO RERCT Vetos à Lei ainda não analisados ADI PPS ajuizou ação no STF para questionar Questionada alguns a artigos da constitucionalidade Lei /16 de artigos do RERCT Panama s Papers 11,5 milhões de , contratos e extratos de contas bancárias no exterior vazados STF: Legitimidade da quebra de sigilo bancário FMI, ONU, BIRD E OCDE anunciam plataforma colaborativa para combater evasão fiscal Tratado Multilateral OCDE Cobrança de Créditos Tributários fora do território nacional. Sujeito a Reserva.

7 Residência Fiscal CONCEITO DE RESIDÊNCIA FISCAL NO BRASIL Há solução para o problema fiscal, criminal e cambial fora da adesão ao RERCT? Deixar de ser residente fiscal no Brasil resolve o problema? Deixa de ser residente no Brasil aquele que passou a morar no exterior, mas que continua a possuir negócios e vínculos familiares no Brasil? A Receita Federal do Brasil, na Solução de Consulta nº 299/COSIT, de , considerando que é residente fiscal no Brasil aquele que aqui reside em caráter permanente, entendeu que... o termo residência em caráter permanente pressupõe a permanência estável e duradoura em determinado local, em razão de seu lar, família, logística ou atividades. O elemento subjetivo a ser considerado é a estabilidade observável da intenção da pessoa física de permanecer de forma continuada em determinado local, não sendo exigível que a permanência ocorra, necessariamente, de forma ininterrupta.

8 Aspectos Gerais RERCT

9 OBJETIVO E PRAZO PARA ADESÃO Regularização, sob o aspecto cambial, tributário e penal, de ativos mantidos no exterior ou já repatriados Podem ser regularizados ativos de origem lícita não declarados ou declarados com incorreção em relação a dados essenciais Adesão voluntária 04 de abril 31 de outubro 2016

10 QUEM PODE ADERIR Pessoa física ou jurídica residente fiscal no Brasil em 31/12/14, que tenha sido proprietária de ativos no exterior em período anterior a 31/12/14. IMPEDIDOS DE ADERIR Condenados em ação penal cujo objeto seja um dos crimes anistiados pelo RERCT. Detentores, em 13/01/16, de cargos, empregos e funções públicas de direção ou eletivas, nem o respectivo cônjuge e os parentes consanguíneos ou afins, até o segundo grau ou por adoção. Não é necessário o transitado em julgado da condenação (Lei vs IN).

11 PROCEDIMENTO ENVOLVIDOS NA ADESÃO Apresentar DERCAT Pagar imposto e multa Retificar DAA de 2014 e 2015 Retificar DCBE de 2014 e2015 IR - rendimentos 2015 Carne-Leão - rendimentos 2016 Dossiê para futuras fiscalizações RFB entregará cópia ao BACEN Isento de multa Denúncia espontânea

12 CONTEÚDO DA DERCAT

13 CONTEÚDO DA DERCAT

14 CONTEÚDO DA DERCAT Instituição financeira que prestará informações na e-financeira.

15 CÁLCULO DO IMPOSTO O imposto será calculado da seguinte forma: (a) os valores devem ser convertidos em Dólar norte-americano pela cotação fixada, para venda, pelo BCB, para 31/12/2014; (b) os valores em Dólar devem ser convertidos em Real pela cotação fixada, para venda, pelo BCB, para 31/12/2014 (R$2,66); (c) sobre o montante apurado no item (b) acima aplica-se alíquota de 15%. Haverá multa de igual valor ao do imposto.

16 SIMULAÇÃO DA ALÍQUOTA EFETIVA (A) - Valor a ser regularizado (B) - Valor a ser repatriado em Real U$ 1,00 = R$ 3,66 (C) - Conversão de (A) em Real para fins exclusivos do RERCT US$ 1,00 = R$ 2,66 (D) Imposto de Renda devido (C) x 15% (E) Multa devida (D) x 100% US$ ,00 R$ ,00 R$ ,00 R$ ,00 R$ ,00 Total devido no RERCT (D) + (E) R$ ,00 Alíquota Efetiva 21,80%

17 EFEITOS DA ADESÃO AO RERCT 1) Extinção da punibilidade de crimes (vide slide seguinte) 2) Extinção de tributos incidentes sobre os recursos regularizados 3) Extinção de outras sanções tributárias e cambias relacionadas aos recursos regularizados (obrigações acessórias, por exemplo). 4) Confissão irrevogável de débito e aceitação das condições do regime especial

18 EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE DE CRIMES Alcance da anistia: Os efeitos da Lei somente alcançam o valor declarado que foi base de cálculo do imposto.

19 EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE DE CRIMES A adesão ao RERCT acarretará a extinção da punibilidade dos seguintes crimes, desde que estejam relacionados aos valores regularizados e tal adesão ocorra antes de condenação em ação penal: Modalidades de crimes contra ordem tributária Sonegação fiscal e de contribuição previdenciária Operação de câmbio não autorizada Evasão de divisas e manutenção de depósitos não declarados, no exterior Lavagem e ocultação de bens, quando o objeto do crime for bem, direito ou valor proveniente, direta ou indiretamente, dos crimes abrangidos no RERCT Falsificação de documento público ou particular Falsidade ideológica Uso de documento falso

20 EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE DE CRIMES (contin.) Será extinta a punibilidade dos crimes de falsificação de documento público ou particular, falsidade ideológica e uso de documento falso, quando a sua potencialidade lesiva for exaurida com a prática dos crimes contra a ordem tributária, dos crimes de sonegação fiscal e sonegação de contribuição previdenciária. Quanto aos crimes cambiais, operação de câmbio não autorizada, evasão de divisas e manutenção de depósitos não declarados no exterior, a extinção da punibilidade está restrita aos casos em que os respectivos recursos tenham origem lícita ou sejam provenientes dos demais crimes anistiáveis, de acordo com o RERCT.

21 EFEITOS DA EXCLUSÃO DO RERCT Será excluído do RERCT o contribuinte que apresentar declarações/documentos falsos: (i) (ii) Relativos à titularidade e à condição jurídica dos recursos regularizados; Relativo aos valores oferecidos como base de cálculo do IR e multa. Concretizada a exclusão: (i) (ii) Serão cobrados os valores equivalentes aos tributos, multas e juros incidentes, deduzindo-se o que houver sido anteriormente pago; Haverá sujeição às penalidades cíveis, penais e administrativas cabíveis. Importante: mesmo na hipótese de exclusão, a instauração ou a continuidade de procedimentos investigatórios quanto à origem dos ativos objeto de regularização somente poderá ocorrer se houver evidências documentais não relacionadas à declaração do contribuinte.

22 SIMULAÇÕES DE ADESÃO

23 CASO 01 Pessoa Física detém diretamente o ativo Pessoa Física Caso se trate de conta conjunta (recursos em condomínio) todos os proprietários terão que aderir ao RERCT (ou se utilizará de interposta pessoa). Brasil Exterior Recursos podem ser repatriados para pagar imposto e multa. Conta não remunerada Aplicações financeiras

24 QUESTÕES POLÊMICAS PARTE 1 Os recursos mantidos em conta bancária, de propriedade de pessoa física devem ser regularizados pelo saldo em 31/12/14 ou pelo total de ingressos? IN 1.627/16: I - para os ativos referidos nos incisos I e III do caput do art. 3º [contas bancárias, etc.], o saldo existente em 31 de dezembro de 2014, conforme documento disponibilizado pela instituição financeira custodiante V - para os ativos não mais existentes ou que não sejam de propriedade do declarante em 31 de dezembro de 2014, o valor presumido nessa data, apontado por documento idôneo que retrate o bem ou a operação a ele referente. Se for o total de ingressos, restam as seguintes dúvidas: Até quando se deve retroagir para calcular o total de ingressos? Os valores devem ser atualizados (corrigidos monetariamente)? Qual cotação do dólar utilizar?

25 QUESTÕES POLÊMICAS PARTE 2 Regularizado o recurso, pagando IR e multa com base na cotação do dólar em 31/12/14 (R$2,66), se tais valores forem mantidos no exterior e internalizados posteriormente, haverá incidência de IR sobre o ganho obtido com a variação cambial existente entre 31/12/14 e a data da efetiva repatriação? TESE 01 Sim, porque o recurso é considerado acréscimo patrimonial auferido em 31/12/14. Se entre esta data e o momento da repatriação houver variação cambial, devem ser aplicadas as normas de tributação existentes no ordenamento. Mesmo neste caso, a variação não será tributada, se for possível comprovar que os recursos regularizados são valores auferidos originariamente pelo contribuinte em moeda estrangeira ou estão mantidos em conta bancária não remunerada. TESE 02 Não, o espírito da norma é permitir a regularização e internalização dos recursos no Brasil, com apenas um custo (o pagamento do IR e multa estipulados na lei). A lei estaria considerando, por ficção, que o recurso é obtido originariamente em moeda estrangeira. Quem repatriar os recursos contemporaneamente à sua regularizado no RERCT também terá o mesmo problema em relação incidência de IR sobre o ganho obtido com a variação cambial existente entre 31/12/14 e a data da efetiva repatriação?

26 QUESTÕES POLÊMICAS PARTE 3 A adesão ao RERCT protege a conta corrente declarada contra posterior fiscalização tributária (ou criminal) ou o Fisco (ou Ministério Público) poderá requerer informações a respeito do contribuinte, para verificar se existem outros recursos não declarados? LEI: A declaração de regularização de que trata o caput não poderá ser, por qualquer modo, utilizada: I - como único indício ou elemento para efeitos de expediente investigatório ou procedimento criminal; II - para fundamentar, direta ou indiretamente, qualquer procedimento administrativo de natureza tributária ou cambial em relação aos recursos dela constantes (art. 4º, 6º). IN: Art. 13 (...) 4º Os efeitos da Lei nº , de 2016, somente alcançam o valor declarado que foi base de cálculo do imposto previsto no art. 24.

27 CASO 02 Off shore Company Pessoa Física Serão regularizadas as participações (ações) societárias na Off Shore Company Brasil Exterior A base de cálculo do IR será o balanço patrimonial em 31/12/14 Off shore Company Aplicações financeiras

28 QUESTÕES POLÊMICAS PARTE 4 Os ativos mantidos no exterior por meio de pessoa jurídica deverão ser regularizados através da apresentação de balanço patrimonial de 31/12/14. Com que regras fazer tal balanço patrimonial? Lei º /16 Art. 4º (...) 8º Para fins da declaração prevista no caput, o valor dos ativos a serem declarados deve corresponder aos valores de mercado, presumindo-se como tal: (...) III - para os ativos referidos no inciso IV do art. 3º, o valor de patrimônio líquido apurado em 31 de dezembro de 2014, conforme balanço patrimonial levantado nessa data (art. 4º, 8º). Em Bahamas pode-se levantar balanço patrimonial sem observar IFRS. BVI não exige balanço patrimonial. Qual valor declarar se o patrimônio líquido da sociedade estiver negativo (ou zerado)?

29 CASO 03 TRUST Instituidor e/ou beneficiário devem aderir Brasil Exterior Pessoa Física TRUST Distinções entre TRUST revogável e irrevogável Beneficiários supletivos e beneficiários que desconhecem a existência do TRUST Beneficiários podem ser interposta pessoa A base de cálculo do IR será a posição financeira do TRUST em 31/12/14 Aplicações financeiras

30 OUTRAS QUESTÕES POLÊMICAS

31 QUESTÕES POLÊMICAS PARTE 5 A adesão ao RERCT irá gerar automaticamente uma fiscalização, para fins de comprovação da origem lícita dos ativos regularizados? TESE 01 - A RFB não poderá abrir fiscalização pelo simples fato de haver adesão. A declaração de regularização de que trata o caput não poderá ser, por qualquer modo, utilizada: I - como único indício ou elemento para efeitos de expediente investigatório ou procedimento criminal; II - para fundamentar, direta ou indiretamente, qualquer procedimento administrativo de natureza tributária ou cambial em relação aos recursos dela constantes (art. 4º, 6º). TESE 02 - Sim. A RFB poderia abrir a fiscalização com base em reportagens de jornal ( outros indícios e elementos ).

32 QUESTÕES POLÊMICAS PARTE 6 As declarações prestadas no RERCT serão utilizadas pelo Ministério Público? Não há vedação expressa de compartilhamento das informações do RERCT com o Ministério Público, ao contrário do que se verifica com relação aos Estados e Municípios, por exemplo. Crimes anistiáveis - em caso de exclusão do RERCT, o MP poderia seguir com investigação apenas com provas documentais não relacionadas à declaração feita no RERCT (art. 9º, 2º). Crimes não anistiáveis em qualquer caso, ainda que não haja exclusão do RERCT, há risco de utilização das informações, desde que haja outros indícios à disposição das autoridades responsáveis pela persecução penal (art. 4º, 12)

33 QUESTÕES POLÊMICAS PARTE 7 Caso a lei seja declarada inconstitucional, as declarações prestadas no RERCT poderão ser utilizadas? ASPECTO TRIBUTÁRIO: Sim. A lei nunca terá existido juridicamente. A lei tratou expressamente apenas da proibição da utilização das declarações quando ocorrer a exclusão do RERCT (art. 9º, 2º). ASPECTO CRIMINAL: - Irretroatividade de precedente jurisprudencial posterior mais gravoso (equiparação à lei posterior mais gravosa); - Violação ao princípio do nemo tenetur. PPS ajuizou ADI contra alguns artigos da Lei nº /16 (ADI 5.496)

34 QUESTÕES POLÊMICAS PARTE 8 A regularização de ativos poderá ensejar condenação por associação criminosa ou organização criminosa? Os crimes de associação criminosa (antiga formação de quadrilha, artigo 288 do CP) e organização criminosa (Lei /2013) não são anistiáveis, de acordo com o RERCT. De acordo com o STF, o aperfeiçoamento do crime de quadrilha não depende da prática ou da punibilidade dos crimes a cuja comissão se destinava a associação criminosa. Necessidade de prova do cometimento dos crimes-fim, ainda que não puníveis

35 Luiz Gustavo A. S. Bichara Fernanda Tórtima