DIREITO TRIBUTÁRIO E SEGURANÇA JURÍDICA

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1 DIREITO TRIBUTÁRIO E SEGURANÇA JURÍDICA Maria de Fátima Ribeiro COORDENADORA Edvaldo Brito Heleno Taveira Tôrres Eduardo Domingos Bottallo Luís Eduardo Schoueri Clélio Chiesa Maria de Fátima Ribeiro Octavio Campos Fischer Frederico de Moura Theophilo Maria Dionne de Araújo Felipe Valerio de Oliveira Mazzuoli 2008 SegurancaJuridicaOKRafael.indd 1

2 Os Autores Revisão Rafael Faber Fernandes e André Rodrigues Bertacchi ISBN Gráfica Palas Athena Diretor responsável Marcelo Magalhães Peixoto Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP) Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ D635 Direito tributário e segurança jurídica / Maria de Fátima Ribeiro, coordenadora ; Edvaldo Brito... [et al.]. - São Paulo : MP Ed., Artigos apresentados em palestras do I e do II Congresso de Direito Tributário de Londrina Inclui bibliografia ISBN Direito tributário. 2. Direitos fundamentais. I. Ribeiro, Maria de Fátima CDU: 34: Todos os direitos desta edição reservados a MP Editora Av. Brigadeiro Luís Antonio, andar São Paulo-SP Tel./Fax: (11) adm@mpeditora.com.br SegurancaJuridicaOKRafael.indd 2

3 APRESENTAÇÃO Esta obra reúne artigos apresentados em palestras do I e do II Congresso de Direito Tributário, promovidos pelo Instituto de Direito Tributário de Londrina, bem como de autores convidados. Seus escritos propiciam um importante debate, em que profissionais e acadêmicos podem interagir em torno de questões teóricas e práticas, levadas à publicação indexada para divulgação desses feitos, cuja temática Direito Tributário e Segurança Jurídica é atual e atuante, considerando o momento econômico e político da sociedade brasileira. Assim, os artigos aqui publicados abordam a relevância da segurança jurídica, quer no plano teórico, como no prático, todos em sintonia com a proposta temática apresentada. O princípio da segurança jurídica encontra-se diretamente relacionado aos direitos e garantias fundamentais do Estado Democrático de Direito, como bem observa Carlos Aurélio Mota de Souza: Segurança é fato, é o direito como factum visível, concreto, que se vê [...]. A idéia de justiça está relacionada à idéia de ordem. No próprio conceito de justiça é inerente uma ordem, que não pode deixar de ser reconhecida como valor mais urgente, o que está na raiz da escala axiológica, mas é degrau indispensável a qualquer aperfeiçoamento ético, como enaltece Miguel Reale. Com isso, a segurança jurídica deve conceder aos indivíduos a garantia necessária para o desenvolvimento de suas relações sociais, tendo, no Direito, a certeza das conseqüências dos atos praticados. É inerente ao Estado Democrático do Direito a edição de leis que estejam em sintonia com os Direitos Fundamentais estatuídos na Constituição Federal, bem como a estrita observância, por parte do Poder Judiciário, na eficiência da aplicação das normas, sinalizando assim que o principio da segurança jurídica se constitui em uma das vigas mestras da ordem jurídica, funcionando como uma proteção da confiança do cidadão no Estado, ou administração pública. Ao comemorar 19 anos de atividades, o Instituto de Direito Tributário de Londrina (< abre uma nova página em sua história, com a realização dos Congressos que anualmente são 3 SegurancaJuridicaOKRafael.indd 3

4 realizados: em 2006 Segurança Jurídica e Função Social do Tributo; em 2007 Tributação e Economia; em 2008 Sistema Constitucional Tributário. Paralelamente, são realizados os Encontros de Estudos Tributários, que possibilitam a apresentação de trabalhos com a publicação indexada. Cumprimentamos os autores pela participação nesta obra que tivemos a satisfação de coordenar. Junho de Maria de Fátima Ribeiro Presidente do IDTL 4 SegurancaJuridicaOKRafael.indd 4

5 SUMÁRIO PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA 9 Edvaldo Brito 1. Noção de prescrição 9 2. Prescrição em matéria tributária 13 TRATAMENTO TRIBUTÁRIO DAS COOPERATIVAS NA CONSTITUI- ÇÃO E AS CONTRIBUIÇÕES SOCIAIS 25 Heleno Taveira Tôrres 1. Introdução As cooperativas na Constituição e o intervencionismo típico de um Estado Democrático e Social de Direito O estímulo e proteção ao ato cooperativo no Brasil como instrumento de intervenção do Estado na ordem econômica A Cooperativa como conceito de direito positivo e seu atual regime jurídico o alinhamento entre Constituição e o Novo Código Civil A constituição formal das cooperativas e suas implicações. O contrato de sociedade cooperativa Cooperativas e suas finalidades: supressão de intermediários e constituição sem objetivo de lucros análise crítica da doutrina Definição de cooperativa e traços distintivos relevantes O ato cooperativo no âmbito das relações entre entidade e sócios-usuários O objeto do contrato de sociedade cooperativa Cooperativas de trabalho e de serviços particularidades As tentativas de tributação das cooperativas de trabalho mediante o emprego de contribuições tentativas de qualificar o ato cooperativo como relação de emprego ou como intermediação de autônomos A situação jurídico-tributária das cooperativas de trabalho antes da Constituição de 1988 (e até a edição da Lei n /91) A situação jurídico-tributária das cooperativas de trabalho após a edição da Lei n /91 e antes da Lei Complementar n. 84/96 sujeição passiva das cooperativas de trabalho na le- 5 SegurancaJuridicaOKRafael.indd 5

6 gislação e sua equiparação ao conceito de empresa limite da relação empregatícia A situação jurídico-tributária das cooperativas de trabalho após a edição da Lei Complementar n. 84/96 e antes da Emenda à Constituição n. 20/ Aplicação da LC n. 84/96 e sua impossibilidade de alcançar os atos cooperativos que se realizam no seio das cooperativas A discriminação da LC n. 84/96 sobre as cooperativas de trabalho Equiparação entre cooperativa e empresa Impossibilidade. O respeito ao ato cooperativo exigido pela Constituição A situação jurídico-tributária das cooperativas de trabalho e de serviços após a vigência da Emenda à Constituição n. 20/ Campo material de alcance da competência prevista no art. 195, I, nos termos da EC n. 20/98 impossibilidade de alcançar qualquer relação com as cooperativas, em regime de ato cooperativo Criação de nova espécie de contribuição, sem prévia competência art. 22, inciso IV, da Lei n /91 (Lei n /99) exigência formal de lei complementar e material de respeito ao adequado tratamento ao ato cooperativo para sua validade. A discriminação aplicada às cooperativas de trabalho Considerações finais 92 OS PRINCÍPIOS QUE JUSTIFICAM A NECESSIDADE DE ORGANIZA- ÇÃO DO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO TRIBUTÁRIO 95 Eduardo Domingos Bottallo 1. Introdução Direito de petição Controle da juridicidade Devido processo legal, contraditório e ampla defesa Proporcionalidade Principais conclusões 114 SEGURANÇA JURÍDICA E NORMAS TRIBUTÁRIAS INDUTORAS 117 Luís Eduardo Schoueri 1. Introdução Segurança jurídica e a constituição econômica no direito brasileiro SegurancaJuridicaOKRafael.indd 6

7 3. O Princípio da Legalidade e suas mitigações: a necessária conformação da segurança jurídica aos reclamos da ordem econômica O Princípio da Anterioridade e suas exceções Justificação das mitigações e exceções na tributação do comércio exterior: a coerência do sistema do direito A questão da irretroatividade Conclusão 145 ISS A FUNÇÃO DA LEI COMPLEMENTAR NA DEMARCAÇÃO DA COMPETÊNCIA IMPOSITIVA 147 Clélio Chiesa 1. Introdução Repartição da competência tributária Limites constitucionais à atuação do estado brasileiro na regulamentação do ISS Conclusão 170 A INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA AMBIENTAL NO DESENVOLVIMENTO ECONÔMICO SUSTENTÁVEL E A FUNÇÃO SOCIAL DO TRIBUTO 171 Maria de Fátima Ribeiro 1. Introdução O meio ambiente na Constituição Federal A correlação Função Social do Tributo com o Desenvolvimento Econômico Tributação ambiental e sua relevância Aspectos sobre incidência tributária ambiental e Desenvolvimento Econômico Sustentável Considerações finais 188 Bibliografia 190 SÚMULA VINCULANTE, INSEGURANÇA JURISDICIONAL E A TRIBU- TAÇÃO NO BRASIL 193 Octavio Campos Fischer 1. Introdução Notas sobre a súmula vinculante Da segurança jurídica à insegurança jurisdicional SegurancaJuridicaOKRafael.indd 7 7/17/2008 7:58:54 AM

8 A REVOGAÇÃO DO ART. 42 DA LEI N /96 EM FACE DA ANTI- NOMIA COM O PARÁGRAFO 4º DO ART. 5º DA LEI COMPLEMENTAR N. 105/ Frederico de Moura Theophilo 1. Circunscrição do tema Considerações preliminares Breve histórico da questão de imposição por presunção de omissão de receita e conseqüente arbitramento correspondente à soma dos depósitos bancários A aplicação da presunção legal juris tantum prevista no art. 42 da Lei n /96 para considerar a soma dos depósitos bancários como omissão de rendimentos ou receita Conclusões 222 ANÁLISE COMPARATIVA ENTRE O ICMS E O IVA EUROPEU 225 Maria Dionne de Araújo Felipe 1. A Tributação na Constituição Brasileira O ICMS na Constituição O IVA Europeu O ICMS e o IVA uma análise comparativa Algumas considerações sobre a introdução do IVA no Brasil 237 Bibliografia 238 EFICÁCIA E APLICABILIDADE DOS TRATADOS EM MATÉRIA TRIBU- TÁRIA NO DIREITO BRASILEIRO 241 Valerio de Oliveira Mazzuoli 1. Introdução Propositura do problema O art. 98 do Código Tributário Nacional A questão das isenções de tributos estaduais e municipais por meio de tratados Conclusão 252 Bibliografia SegurancaJuridicaOKRafael.indd 8 7/17/2008 7:58:54 AM