Superior Tribunal de Justiça

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1 AgRg no RECURSO ESPECIAL Nº RS (2012/ ) RELATÓRIO EXMO. SR. MINISTRO ARI PARGENDLER (Relator): O agravo regimental ataca a seguinte decisão, da relatoria do Ministro Francisco Falcão, in verbis : "Trata-se de recurso especial interposto pelo ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, com fundamento no artigo 105, inciso III, letras 'a' e 'c', da Constituição Federal, contra acórdão (fls ) do Tribunal de Justiça estadual que manteve sentença declaratória da prescrição da pretensão executiva fiscal, por não reconhecer a citação por edital, no presente caso, como causa interruptiva do prazo prescricional, uma vez que não teriam sido esgotados todos os meios de localização do devedor, nos termos da Súmula 414 desta Corte. O recorrente alega violação aos artigos 8º, IV, da Lei nº 6.830/80 (LEF) e 174, parágrafo único, inciso I, do Código Tributário Nacional. Afirma, em suma, que, como não foi localizado o devedor para receber a citação por mandado, via Oficial de Justiça, abriu-se a possibilidade de citação por edital, conforme previsto na LEF. Invoca também divergência jurisprudencial. Contrarrazões ao recurso especial às fls Relatados, decido. Os créditos tributários foram constituídos em dezembro de 1999; a execução fiscal foi ajuizada em dezembro de 2001; frustadas as tentativas de citação por mandado e requerida a citação por edital, esta ocorreu em 31/6/2004, dentro, portanto, do quinquênio prescricional. De acordo com o entendimento desta Corte, a citação por edital também interrompe o curso do prazo prescricional. Ver, a propósito: 'TRIBUTÁRIO. PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO RECURSO ESPECIAL RECEBIDOS COMO AGRAVO REGIMENTAL. APLICAÇÃO DO PRINCÍPIO DA FUNGIBILIDADE RECURSAL. EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL. PRESCRIÇÃO. INTERRUPÇÃO. CITAÇÃO POR EDITAL. PRECEDENTES DO STJ. AGRAVO NÃO PROVIDO. (...) 3. A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça Documento: RELATÓRIO E VOTO - Site certificado Página 1 de 8

2 possui entendimento pacífico no sentido de que a citação por edital também é apta a interromper o prazo prescricional (AgRg nos EDcl no REsp /RJ, Rel. Min. BENEDITO GONÇALVES, Primeira Turma, DJe 10/2/11). 4. Embargos de declaração recebidos como agravo regimental, ao qual se nega provimento' (EDcl no REsp /RS, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Primeira Turma, julgado em 01/09/2011, DJe de 09/09/2011). 'PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO RECURSO ESPECIAL. EXECUÇÃO FISCAL. REDIRECIONAMENTO CONTRA SÓCIO-GERENTE CUJO NOME CONSTA NA CDA. POSSIBILIDADE. RECURSO ESPECIAL REPETITIVO N /ES. APLICAÇÃO DO ARTIGO 543-C DO CPC. ART. 13 DA LEI 8.620/93. INTERPRETAÇÃO CONFORME REGRAS DO ART. 135, III, DO CTN. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULA 211/STJ. INCIDÊNCIA. PRESCRIÇÃO. CITAÇÃO POR EDITAL. INTERRUPÇÃO. (...) 3. A jurisprudência desta Corte possui entendimento pacífico no sentido de que a citação por edital também é apta a interromper o prazo prescricional. (...) 5. Agravo regimental não provido' (AgRg nos EDcl no REsp /RJ, Rel. Ministro Benedito Gonçalves, Primeira Turma, julgado em 03/02/2011, DJe de 10/02/2011). Descumprida a ordem de pagamento ou de nomeação de bens à penhora e constatado o encerramento irregular das atividades da devedora, a exequente requereu, em 8/9/2004, o direcionamento da execução contra o sócio-gerente, dentro do prazo de cinco anos, contados da citação da empresa por edital, em conformidade com o entendimento jurisprudencial firmado nesta Corte. Confiram-se: 'PROCESSUAL CIVIL. EXECUÇÃO FISCAL. EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE. ARGÜIÇÃO DE PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE. POSSIBILIDADE. REDIRECIONAMENTO DA EXECUÇÃO FISCAL. ENTENDIMENTO CONSOLIDADO PELA 1ª SEÇÃO. RELAÇÃO PROCESSUAL FORMADA APÓS A VIGÊNCIA DA LC 118/05. TERMO AD QUEM. DESPACHO QUE ORDENA A CITAÇÃO. (...) 4. O redirecionamento da execução contra o sócio deve dar-se no prazo de cinco anos da citação da pessoa jurídica, sendo inaplicável o disposto no art. 40 da Lei nº 6.830/80 Documento: RELATÓRIO E VOTO - Site certificado Página 2 de 8

3 que, além de referir-se ao devedor, e não ao responsável tributário, deve harmonizar-se com as hipóteses previstas no art. 174 do CTN, de modo a não tornar imprescritível a dívida fiscal. Precedentes: REsp , Rel. DJ ; REsp , DJ ; AgRg no REsp , DJ ; AgRg no Ag , DJ Desta sorte, não obstante a citação válida da pessoa jurídica interrompa a prescrição em relação aos responsáveis solidários, decorridos mais de 05 (cinco) anos após a citação da empresa, ocorre a prescrição intercorrente inclusive para os sócios. 6. In casu, verifica-se que a empresa foi citada em , o pedido de redirecionamento foi feito em , o despacho que ordenou a citação do sócio ocorreu em , tendo a citação pessoal do sócio ocorrido em (quando a parte compareceu espontaneamente aos autos). 7. A Primeira Seção, no julgamento do AgRg nos EREsp /SC, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, pacíficou o referido entendimento: 'por suas duas Turmas de Direito Público, consolidou o entendimento de que, não obstante a citação válida da pessoa jurídica interrompa a prescrição em relação aos responsáveis solidários, no caso de redirecionamento da execução fiscal, há prescrição intercorrente se decorridos mais de cinco anos entre a citação da empresa e a citação pessoal dos sócios, de modo a não tornar imprescritível a dívida fiscal' (AgRg nos EREsp /SC, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 25/11/2009, DJe 07/12/2009) 8. Ocorre que a prescrição, posto referir-se à ação, quando alterada por novel legislação, tem aplicação imediata, conforme cediço na jurisprudência do Egrégio STJ. 9. Originariamente, prevalecia o entendimento de que o artigo 40 da Lei n.º 6.830/80 não podia se sobrepor ao CTN, por ser norma de hierarquia inferior, e sua aplicação sofria os limites impostos pelo artigo 174 do referido Código. 10. Nesse diapasão, a mera prolação do despacho ordinatório da citação do executado não produzia, por si só, o efeito de interromper a prescrição, impondo-se a interpretação sistemática do art. 8º, 2º, da Lei nº 6.830/80, em combinação com o art. 219, 4º, do CPC e com o art. 174 e seu parágrafo único do CTN. 11. A Lei Complementar 118, de 9 de fevereiro de 2005 (vigência a partir de ), alterou o artigo 174 do CTN Documento: RELATÓRIO E VOTO - Site certificado Página 3 de 8

4 para atribuir ao despacho do juiz que ordenar a citação o efeito interruptivo da prescrição. (Precedentes: REsp /RS, DJ de /SP, DJ ; REsp /SP, DJ ). 12. Destarte, consubstanciando norma processual, a referida Lei Complementar é aplicada imediatamente aos processos em curso, o que tem como consectário lógico que a data da propositura da ação pode ser anterior à sua vigência. Todavia, a data do despacho que ordenar a citação deve ser posterior à sua entrada em vigor, sob pena de retroação da novel legislação. Precedentes: REsp /RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/02/2010, DJe 04/03/2010; AgRg no REsp /MT, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/12/2009, DJe 04/02/2010; REsp /ES, Rel. Ministro BENEDITO GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 15/09/2009, DJe 23/09/ Como visto, entre os marcos temporais citação da empresa e o despacho que ordenou, no redirecionamento da execução, a citação do sócio, já sob a égide da LC 118/05, não transcorreu o prazo prescricional qüinqüenal e, consectariamente, ressoa inequívoca a não ocorrência da prescrição. 14. Agravo regimental desprovido' (AgRg no REsp /PR, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/02/2011, DJe de 22/02/2011). 'PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. REDIRECIONAMENTO DO EXECUTIVO FISCAL. PRAZO PRESCRICIONAL. CITAÇÃO DA EMPRESA DEVEDORA E DOS SÓCIOS. PRAZO DE CINCO ANOS. ART. 174 DO CTN. 1. 'A Primeira Seção do Superior Tribunal de Justiça, por suas duas Turmas de Direito Público, consolidou o entendimento de que, não obstante a citação válida da pessoa jurídica interrompa a prescrição em relação aos responsáveis solidários, no caso de redirecionamento da execução fiscal, há prescrição intercorrente se decorridos mais de cinco anos entre a citação da empresa e a citação pessoal dos sócios, de modo a não tornar imprescritível a dívida fiscal' (AgRg nos EREsp /SC, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, Primeira Seção, DJe 07/12/2009). Ainda, no mesmo sentido: REsp /SC, Rel. Ministro Carlos Fernando Mathias, Segunda Turma, DJe 29/4/2008; AgRg no Ag /SP, Rel. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, DJ 21/2/2008; REsp /RS, Segunda Turma, DJ 26/10/2007; REsp /RS, Rel. Ministro Denise Arruda, Primeira Turma, DJ 17/3/2008; REsp /SC, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira Documento: RELATÓRIO E VOTO - Site certificado Página 4 de 8

5 Turma, DJ 3/4/ Assim, o acórdão recorrido está em conformidade a jurisprudência do STJ, não merecendo reparos, pois, in casu, a empresa executada foi citada em 31/12/1992 e o pedido de inclusão dos sócios no pólo passivo ocorreu em 29/04/2008 (fl. 205), ou seja: não houve a citação dos sócios dentro do prazo prescricional de cinco anos contados da citação da empresa. 3. Agravo regimental não provido' (AgRg no Ag /SP, Rel. Ministro BENEDITO GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 19/10/2010, DJe de 26/10/2010). Mais uma vez, frustradas as tentativas de citação do sócio-responsável por mandado, foi requerida a citação por edital, o que ocorreu em 31/10/2007 (fl. 201), dentro do prazo prescricional de cinco anos, contados da data da citação da devedora principal, de modo que, em julho de 2010, quando foi proferida a sentença de fls , não havia se escoado o prazo prescricional que se reiniciara com a citação do sócio. Ante o exposto, com esteio no artigo 557, 1º-A, do CPC, DOU PROVIMENTO ao recurso especial para afastar a declaração de prescrição " (fl. 409/412). A teor das razões do recurso: "Ocorre que a decisão monocrática não examinou que o tribunal a quo declarou inválida a citação editalícia do sócio e, portanto, diversamente do entendimento exarado na decisão interlocutória, o prazo prescricional não foi interrompido no Edital! Neste contexto, necessário o aviamento do presente agravo interno, para que o REsp seja apreciado e julgado pelo órgão coletivo, reformando a decisão monocrática, uma vez que evidente a ocorrência de prescrição no caso sub judice, conforme a seguir demonstrado. O Estado não promoveu a citação válida no prazo quinquenal. Lembre-se, tratando-se de execução fiscal, a prescrição somente é interrompida pela citação válida e efetiva.... Ora, a dívida perseguida pelo Estado refere-se a débito de ICMS lançado na longínqua data de 08/12/1999. (i) a presente execução foi ajuizada em dezembro/2001, direcionada, exclusivamente, ao Magazine Alberto Bins; Documento: RELATÓRIO E VOTO - Site certificado Página 5 de 8

6 (ii) O Estado sic et simpliciter promoveu a citação editalícia do Sócio em outubro/2007, sem qualquer diligência acerca do Sócio. (iii) Predita citação via edital não interrompe a prescrição e, logicamente, quando o Sócio ingressou nos autos, em 2009, a pretensão há muito estava prescrita! Como bem ressaltado pelo Tribunal de Justiça 'as citações por edital realizadas às fls. 47 e 118 não tem o condão de interromper o lapso prescricional no caso, porquanto nulas'.... Finalmente destaca-se que a presente execução, objeto da prescrição, remonta ao ano de 2001 e portanto sujeita a antiga redação do Art. 174 do CTN, como reiteradamente decidido por essa Corte Superior. Ou seja: o prazo prescricional, nas ações distribuídas antes da LC 118/05 - que é o caso -, a prescrição somente se interrompe com a citação válida. Assim, não resta dúvidas sobre a ocorrência da prescrição da pretensão do fisco, sendo imperioso a reforma da decisão monocrática que contraria o posicionamento do próprio STJ" (fl. 420/422). Documento: RELATÓRIO E VOTO - Site certificado Página 6 de 8

7 AgRg no RECURSO ESPECIAL Nº RS (2012/ ) VOTO EXMO. SR. MINISTRO ARI PARGENDLER (Relator): Segundo o enunciado da Súmula nº 414 do Superior Tribunal de Justiça, "a citação por edital na execução fiscal é cabível quando frustradas as demais modalidades". Na espécie, o tribunal a quo considerou nula a citação por edital nos seguintes termos: "Observo que as citações por edital realizadas às fls. 47 e 118 não têm o condão de interromper o lapso prescricional no caso, porquanto nulas. 0 artigo 8º da Lei n /80 enumera as formas pelas quais será feita a citação do executado, nos seguintes termos: 'Art. 8º. O executado será citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, pagar a dívida com os juros e multa de mora e encargos indicados na Certidão de Dívida Ativa, ou garantir a execução, observadas as seguintes normas: I - a citação será feita pelo correio, com aviso de recepção, se a Fazenda Pública não a requerer de outra forma; II - a citação pelo correio considera-se feita na data da entrega da carta no endereço do executado: ou, se a data for omitida, no aviso de recepção, 10 (dez) dias após a entrega da carta à agência postal; III - se o aviso de recepção não retornar no prazo de 15 (quinze) dias da entrega da carta à agência postal, a citação será feita por oficial de justiça ou por edital; IV - o edital de citação será afixado na sede do juízo, publicado uma só vez no órgão oficial, gratuitamente, como expediente judiciário, com o prazo de 30 (trinta) dias, e conterá, apenas, a indicação de exequente, o nome do devedor e dos co- responsáveis, a quantia devida, a natureza da dívida, a data e o número da inscrição no Registro de Dívida Ativam o prazo e o endereço da sede do Juízo'. Da leitura deste artigo depreende-se que a regra é de, primeiramente, seja feita a citação do executado pelo correio, com aviso de recebimento; se frustrada, deverá ser efetivada por intermédio de Oficial de Justiça; e, somente diante da impossibilidade de todos estes meios, proceder-se-á à Documento: RELATÓRIO E VOTO - Site certificado Página 7 de 8

8 publicação do edital. Em outras palavras, a citação por edital é cabível, tão-somente, quando configuradas as hipóteses do art. 231, inc. II, do CPC, quais sejam ignorado, incerto ou inacessível o lugar onde se encontrar o executado, e observados os requisitos do art. 232, inc. I, também do CPC, isto é, a afirmação do exeqüente ou certidão do oficial, quanto às circunstâncias previstas no artigo antecedente (art. 231). No caso concreto, diante da negativa do oficial de justiça, o exequente requereu a citação por edital (fls. 43 e 112). Constatado, assim, que não foram exauridas todas as possibilidades de localização do endereço do executado, antes de realizar a citação por edital, impõe-se seja reconhecida a nulidade da citação por edital" (e-stj, fl. 345/346). Como visto, a instância ordinária - soberana na apreciação da matéria fática - atestou que "não foram exauridas todas as possibilidades de localização do endereço do executado, antes de realizar a citação por edital" (e-stj, fl. 346). Ante o exposto, dou provimento ao agravo regimental para negar seguimento ao recurso especial interposto pelo Estado do Rio Grande do Sul. Documento: RELATÓRIO E VOTO - Site certificado Página 8 de 8