EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL - EFEITO SUSPENSIVO: breves considerações

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1 EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL - EFEITO SUSPENSIVO: breves considerações Leonardo Oliveira Soares RESUMO: Abordou-se sistemática para atribuição de efeito suspensivo aos embargos de devedor, a partir da entrada em vigor da lei n.º /06. À mingua de regras próprias e diante da aplicação subsidiária do C.P.C. ao procedimento de execução fiscal, sustentou-se que o disposto no art. 739, A de referido Código aplica-se ao procedimento de execução fiscal. PALAVRAS-CHAVE: Embargos de devedor, duração razoável do processo, teoria do isolamento dos atos processuais, poder geral de cautela, princípios constitucionais do contraditório e da imparcialidade do juízo. SUMÁRIO 1. Introdução. 2. Embargos à execução fiscal: aplicação subsidiária do CPC 3. Da concessão ex officio de efeito suspensivo aos embargos: poder geral de cautela, princípio da demanda, princípios constitucionais do contraditório e da imparcialidade do juiz. 4. Momento para requerer-se o prosseguimento da execução fiscal. 5. Conclusão. 6. Referência bibliográfica. 1. INTRODUÇÃO Em vigor desde 21 de janeiro de 2007, a Lei nº /06 1 alterou a sistemática de execução de título executivo extrajudicial, inclusive quanto a efeito da impugnação ao crédito exeqüendo. Não se deve perder de vista que dita lei pretendeu conferir celeridade, efetividade à atividade jurisdicional. Princípio agora expressamente positivado na CF/88 (art. 5º, Advogado Regional Adjunto do Estado em Ipatinga. Mestre em Direito Processual pela PUC-MG, Professor de Teoria Geral do Processo e Processo Civil na FADIPA Faculdade de Direito de Ipatinga. Artigo originariamente publicado na Revista Jurídica Direito Público da Advocacia-Geral do Estado de Minas Gerais, Janeiro/Dezembro de Retificou-se nota de rodapé n.º 1. Acresceu-se nota. 1 À luz da teoria do isolamento dos atos processuais (art do CPC), as considerações desenvolvidas no texto somente serão aplicáveis aos embargos à execução fiscal, na qual intimação da penhora tenha ocorrido após 21 de janeiro de Isso porque os efeitos da oposição devem corresponder aos previstos em lei na data em que desponta o direito à utilização de embargos. E, na execução fiscal, o direito a tanto exsurge da intimação da penhora (art. 16, III da lei nº. 6830/80)

2 LXXVIII). Diz-se agora, sem que isso signifique que já não fosse imposição constitucional, extraível do art. 5º, inc. XXXV. Dito isso, examinam-se desdobramentos de alteração legislativa 2 quando da oposição de embargos à execução fiscal. 2. EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL: APLICAÇÃO SUBSIDIÁRIA DO CPC Em princípio, a satisfação do crédito tributário (consubstanciado em título executivo extrajudicial, conforme art. 585, VII do CPC) faz-se mediante o procedimento estatuído na Lei nº 6.830/80. de normas do CPC. Simples leitura do art. 1º daquela lei torna certa, contudo, a aplicação subsidiária 3 Primeiro ponto. A lei em questão não disciplina os efeitos da oposição de embargos. Assim, deve examinar-se o disposto no Código de Processo Civil. O vigente art. 739-A estatui que os embargos do executado não terão efeito suspensivo. A respeito, confira-se atual lição de Humberto Theodoro Júnior 4 : O regime dos efeitos dos embargos foi totalmente alterado. Antes, todos os embargos eram, sempre, recebidos com efeito suspensivo, provocando a imediata paralisação do processo executivo (art. 739, 1º, em seu texto primitivo). Com a reforma da Lei nº /06, a regra é justamente em sentido contrário: Os embargos do executado não terão efeito suspensivo (art. 739-A, caput). Os embargos, de tal sorte, não afetarão a seqüência dos atos executivos. Em comentário à inovação, expressou-se Leonardo José da Cunha 5 : Atribuir eficácia suspensiva automática aos embargos faz com que o exeqüente suporte os riscos do atraso na entrega da prestação jurisdicional: basta oposição de embargos para que se suspenda a execução. Com essas modificações levadas a 2 Especificamente a incidência do artigo 739-A, caput e 1º ao processo de embargos à execução fiscal. 3 A respeito da aplicabilidade subsidiária ora versada, ver José Carlos Barbosa Moreira, O novo processo Civil Brasileiro, 25ª edição, revista e atualizada, Forense, 2007, p A reforma da execução do título extrajudicial. Forense, p A defesa do executado. In: Execução civil: estudos em homenagem ao professor Humberto Theodoro Júnior, São Paulo: Revista dos Tribunais, p Na mesma coletânea, consultem-se os artigos: Os embargos à execução de título extrajudicial, de José Miguel Garcia Medina, Luiz Rodrigues Wambier e Teresa Arruda Alvim Wambier, especialmente p. 637; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro, A definitividade da execução fundada em título extrajudicial diante da nova redação dada ao art. 587 do CPC pela Lei nº /06, especificamente p. 845.

3 efeito no Código de Processo Civil, invertem-se os ônus da demora no processo. É o executado quem deve suportar os riscos de eventual morosidade processual, demonstrando a necessidade de conferir efeito suspensivo aos embargos. Completou-se assim ciclo de reforma do CPC no que toca à inversão dos ônus atinentes à demora do processo, iniciado com a possibilidade de antecipação de tutela no âmbito do processo de conhecimento. De fato. Se se permitiu antecipar o acertamento 6, de igual modo haveria de se fazer quanto à satisfação. Pois bem. Infere-se que a Lei nº /06 não eliminou o manejo de embargos. De outro lado, ainda que o fizesse, consta da Lei nº 6.830/80 que a defesa do executado se faz, após seguro o juízo, por intermédio de embargos (art. 16, caput). Posta a premissa, pergunta-se: haverá, a priori, incompatibilidade de aplicação da norma (art. 739, A, do CPC) ao executivo fiscal? 7 Do ponto de vista sistemático, nenhuma objeção se apresenta à possibilidade de o Código reger os efeitos decorrentes da oposição de embargos. Com efeito. Até a entrada em vigor da Lei nº /06, a oposição de embargos à execução fiscal ensejava suspensão desta, à luz do então vigente 1º, art. 739 do CPC. Afastada tal impossibilidade, apresenta-se outro argumento. A certidão de dívida ativa goza de presunção de liquidez e certeza que somente pode ser afastada mediante prova inequívoca (art. 204, CTN). Que esta presunção toca ao crédito tributário não se questiona. De igual modo, que é decorrência lógica da prévia imposição de que o crédito tributário se constitui, deve constituir-se após regular procedimento tributário administrativo, conforme as garantias do devido processo legal (art. 5º, LV da CF/88). Se é verdade o que se acaba de expor, forçoso concluir que o procedimento para satisfação de crédito tributário não pode encontrar obstáculos maiores que os previstos no CPC, se ajuizada ação de execução referente a outros títulos executivos extrajudiciais. Quer-se dizer: como a oposição de embargos em execução de título extrajudicial diverso da Certidão de Dívida Ativa não mais suspende o curso da execução, os requisitos 6 A Lei nº 8.952, de 13 de dezembro de 1994, generalizou possibilidade de antecipação de tutela em ações de conhecimento (artigos 273 e 461 do CPC). A possibilidade, entretanto, já se fazia presente em procedimentos especiais regidos pelo CPC (v.g. ações possessórias) e em procedimentos disciplinados em leis extravagantes (v.g. mandado de segurança). 7 Admite expressamente a incidência do art. 739-A, caput do CPC nas execuções fiscais, Theotônio Negrão. In Código de processo civil e legislação processual em vigor. 39.ed. atual. jan./ p. p. 896 e 1461.

4 para a constituição do crédito tributário, quando nada, autorizam a que se dê idêntico tratamento à oposição de embargos à execução fiscal. Não bastasse a forma de constituição do crédito tributário, deve atentar-se a quem se vê prejudicado pelo seu não pagamento. Numa palavra: coletividade. Bem por isso, o procedimento para a satisfação do crédito tributário somente poderá ser obstado se presentes: a) as hipóteses de suspensão de exigibilidade do crédito tributário (art. 151 do CTN), ou b) as condicionantes fáticas e jurídicas estatuídas no atual 1º do art. 739 do CPC. Pela leitura desse artigo depreende-se que garantia do juízo não leva por si só à suspensão da execução (fiscal ou amparada em outro título executivo extrajudicial). Relembra-se que a Lei nº /06 pretendeu conferir maior efetividade à atividade jurisdicional. Além disso, que o processo de execução não visa a acertamento de litígio. Por isso, desenvolve-se no interesse do credor (art. 612 do CPC 8 ). A oposição de embargos não representará, portanto, empecilho à prática de atos expropriatórios no processo de execução fiscal. Precisada a regra, examina-se no próximo item pressuposto formal 9 (necessidade de prévio requerimento do embargante) para autorizar incidência da exceção. 3. DA CONCESSÃO EX OFFICIO DE EFEITO SUSPENSIVO AOS EMBARGOS: PODER GERAL DE CAUTELA, PRINCÍPIO DA DEMANDA, PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS DO CONTRADITÓRIO E DA IMPARCIALIDADE DO JUIZ 8 O fato de o art. 620 do CPC dispor que a execução se faça de modo menos oneroso ao devedor não abala a afirmação, já que trata tão-só de critério para alcançar-se a satisfação do credor. 9 Dada a largueza semântica do requisito material (relevância dos fundamentos e manifesto risco de o prosseguimento da execução causar ao executado dano grave e de difícil reparação) não se vai examiná-lo no presente texto.

5 Dispõe o art. 797 do CPC que o juiz poderá deferir medida de natureza cautelar 10, de ofício, em casos excepcionais expressamente autorizados por lei. A sua vez, estabelece o art. 739, A, 1º do CPC, que o juiz, a requerimento da parte, poderá atribuir efeito suspensivo aos embargos. De expresso, portanto, tem-se aí a necessidade de requerimento. Não se fique, porém, apenas com a interpretação literal. Com efeito. A proibição de atuação de ofício apóia-se ainda não só na disposição do art. 2º do CPC (princípio da demanda), como visa a tornar efetivo o contraditório e a imparcialidade do juízo. Explica-se. A concessão de efeito suspensivo aos embargos pressupõe, dentre outras exigências 11, oferecimento de alegações relevantes. Ora, caso o juiz as considere relevantes e suspenda o curso da execução, independentemente de prévio requerimento e oitiva da parte exeqüente 12, estará externando de plano convencimento sobre o caso. Em última análise, é de ordem constitucional o óbice para concessão ex officio de efeito suspensivo aos embargos. Ou seja, inferência das garantias constitucionais do contraditório e de julgamento perante juiz imparcial. 4. MOMENTO PARA REQUERER-SE O PROSSEGUIMENTO DA EXECUÇÃO O art. 16, caput, da Lei nº 6.830/80 estabelece prazo de 30 dias para oposição de embargos. Poderá o exeqüente requerer prosseguimento da execução tanto que penhorados bens e intimado o executado da constrição? Responde-se que não. Nada obstante a oposição 10 Considera-se que a atribuição de efeito suspensivo aos embargos apresenta natureza cautelar, desde quando compreendida como garantidora de utilidade de eventual decisão favorável ao embargante no julgamento de embargos. Apoiado no art. 797 do CPC, admite a atribuição de ofício de efeito suspensivo aos embargos, Alexandre Langaro in Os preceitos revelados pelo artigo 739 A, cabeça e 1º, CPC e sua contraditio in terminis. Disponível em: Acesso em: 21 jun Segundo o autor, tal interpretação harmoniza-se com a moderna interpretação do direito processual sob a ótica constitucional. O impedimento apresentado neste tópico, contudo, é também de ordem constitucional (preservação das garantias constitucionais do contraditório e da ampla defesa). Nem mesmo o recurso à analogia quanto a concessão ex officio das chamadas medidas de apoio, previstas no art. 461, 5º do CPC, aplica-se à espécie, vez que a incidência daquelas pressupõe prévia decisão (liminar ou final) sobre o pedido formulado pelo autor. 11 ver nota de rodapé n.º Não é por outra razão que, no processo de conhecimento, veda-se ao juiz deferir de ofício medida antecipatória de efeitos da tutela pretendida pelo autor.

6 de embargos não acarrete, de ordinário, suspensão da execução, previu-se que o juízo competente para julgamento dos embargos poderá atribuir efeito suspensivo aos mesmos (presente requerimento da parte e demais circunstâncias fáticas do art. 739, 1º do CPC). Admitir-se o contrário levaria o executado a interpor agravo, na forma de instrumento, a fim de pleitear, em liminar, efeito suspensivo, antes mesmo de o juízo a quo manifestar-se sobre o ponto. Não é difícil imaginar os inconvenientes de ordem prática daí advindos 13. Fora isso, violação à ampla defesa já que excluída a priori as alegações do embargante. O prosseguimento da execução deve, pois, ocorrer após a apresentação da inicial de embargos e rejeição 14, em 1º grau, de requerimento de efeito suspensivo porventura formulado pelo embargante CONCLUSÃO A oposição de embargos à execução fiscal não suspenderá o curso desta. Isso, em função da aplicação subsidiária do CPC ao procedimento de execução fiscal. Simples interpretação literal do art. 1º da Lei nº 6.830/80 leva a essa aplicação. Não bastasse, interpretação sistemática conduz à idêntica conclusão, sob pena de se criar tratamento incompatível com o texto constitucional (art. 5º, LXXVIII) inspirador da reforma. O modo de constituição do crédito tributário, quando pouco, reclama que os obstáculos para satisfação do crédito tributário não sejam maiores que os encontrados em outros procedimentos de execução de título extrajudicial. Além de ausência de autorização legal, a vedação à concessão de efeito suspensivo aos embargos ex officio se assenta no respeito aos princípios constitucionais do contraditório e do julgamento perante juiz imparcial. 13 Haveria supressão de instância se o Tribunal concedesse, em decisão irrecorrível, efeito suspensivo antes mesmo de o juízo a quo manifestar-se sobre o requerimento, até então sequer formulado? Ou a decisão liminar haveria de restringir-se a garantir ao executado direito a formular, no prazo legal, requerimento de efeito suspensivo a ser apreciado pelo juízo de 1º grau. 14 Dessa decisão caberá recurso de agravo, sem espaço para conversão, sob pena de inutilidade da interposição. 15 Sem prejuízo de o requerimento ser formulado em etapa posterior, ex vi do art. 739, 2º do CPC.

7 O fato de os embargos não suspenderem em regra o curso da execução fiscal não significa que o devedor ver-se-á privado de requerer, no prazo de 30 dias, a suspensão desta. Inconvenientes de ordem prática e o respeito às garantias constitucionais do contraditório e da ampla defesa asseguram-lhe tal prerrogativa. A atribuição de efeito suspensivo aos embargos à execução fiscal fora das hipóteses legais ofende a um só tempo normas infraconstitucionais, mas sobretudo garantias constitucionais. 6. REFERÊNCIA BIBLIOGRÁFICA CUNHA, Leonardo José da. A defesa do executado. In: Execução civil: estudos em homenagem ao professor Humberto Theodoro Júnior. São Paulo: Revista dos Tribunais, LANGARO, Alexandre. Os preceitos revelados pelo artigo 739-A, cabeça e 1º, CPC e sua contraditio in terminis. Disponível em: < Acesso em: 21 jun MEDINA, José Miguel Garcia; WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Os embargos à execução de título extrajudicial. In: Execução civil. estudos em homenagem ao professor Humberto Theodoro Júnior. São Paulo: Revista dos Tribunais, MOREIRA, José Carlos Barbosa. O novo processo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, NEGRÃO, Teothônio, Código de processo civil e legislação processual em vigor. 39.ed. São Paulo: Saraiva, RIBEIRO, Leonardo Ferres da Silva. A definitividade da execução fundada em título extrajudicial diante da nova redação dada ao art. 587 do CPC pela Lei nº /06. In: Execução civil: estudos em homenagem ao professor Humberto Theodoro Júnior. São Paulo: Revista dos Tribunais, THEODORO JÚNIOR, Humberto. A reforma da execução do título extrajudicial. Rio de Janeiro: Forense, 2007.