OAB 2ª fase 3º LABORATÓRIO DE PEÇAS PRÁTICA TRABALHISTA Professora Renata Orsi

Transcrição

1 3º LABORATÓRIO DE PEÇAS PRÁTICA TRABALHISTA Professora Renata Orsi

2 Peça Prático-Profissional Como advogado da reclamada, tendo sido intimado nesta data da sentença abaixo, maneje o meio cabível para a defesa de seus direitos, observando as regras de preparo. Aos dias 03 de outubro de 2012 na sala de audiências da 2ª Vara do Trabalho de Recife na presença do MM Juiz do Trabalho, ausentes as partes, proferiu-se a seguinte SENTENÇA

3 RELATÓRIO HEBE GRACINHA ajuizou reclamação trabalhista em face de SELINHO RESTAURANTE LTDA ME pleiteando o quanto aduzido na inicial. Atribuiu à causa o valor de R$ ,00. Juntou documentos. Em audiência, a reclamada apresentou defesa na modalidade contestação, pugnando pela improcedência dos pedidos. Juntou documentos. Ouviram-se as partes e cinco testemunhas, duas da autora e outras três da ré. Encerrou-se a instrução processual. Ambas as propostas conciliatórias infrutíferas. É o relatório. Decide-se.

4 DA FUNDAMENTAÇÃO DA INTEGRAÇÃO DAS PLR NAS DEMAIS PARCELAS Procedente o pedido de reflexos decorrentes da PLR. Por se tratar a PLR de valores pagos pelo empregador, deve integrar o salário da reclamante para todos os fins, gerando reflexos em aviso prévio, 13 o salário, DSR, férias acrescidas do terço constitucional e depósitos fundiários.

5 DO TRABALHO AOS DOMINGOS Restou provado que a reclamante laborou 2 domingos por mês, o que lhe sacrificava o convívio familiar, o que não pode ser admitido. Ressalta-se, por oportuno, que mesmo os textos bíblicos ressaltam que o domingo é o dia do descanso, tendo o próprio Criador descansado nesse dia. O fato de ter sempre havido compensação correspondente, com descanso em outro dia da semana, não afasta esse direito. Julgo procedente.

6 DO SEGURO DESEMPREGO Condeno também a reclamada ao pagamento do seguro desemprego, no total de 5 parcelas, já que, embora tenha sido provado rompimento contratual por iniciativa da reclamante, o fato é que esta ainda não encontrou novo emprego, e sem receber tais valores, certamente prejudicará sua subsistência e de sua família, o que lhe conduzirá às raias da indigência. Dou provimento a este pedido.

7 DAS HORAS IN ITINERE Imperiosa se faz a condenação da reclamada ao pagamento das horas in itinere pleiteadas na exordial, pois resta incabível a pactuação por meio de acordo coletivo do tempo médio de deslocamento no caso fático, ainda que se trate de microempresa, não havendo previsão legal autorizadora, pelo que a alegação patronal de que pagava 30 minutos diários, levando em conta o tempo médio de deslocamento, não pode subsistir, devendo ser condenada a pagar pelo total do tempo gasto, no total de 1 hora extra diária, nos termos da Súmula 90, V do TST, com os respectivos reflexos nas verbas já outrora citadas. Julgo procedente.

8 DO ADICIONAL NOTURNO Condena-se a reclamada ao pagamento do adicional noturno mesmo no último ano do contrato de trabalho, quando a reclamante passou a laborar das 8 às 17h, deixando de laborar na jornada noturna (22h às 5h), já que, com a mudança, a reclamada causou grande prejuízo à reclamante quando suprimiu o adicional noturno, abalando assim seus ganhos financeiros, o que consubstancia ofensa ao artigo 468 da CLT. Julgo procedente.

9 DANOS MORAIS A reclamante alega que foi constrangida e humilhada perante toda a equipe durante uma reunião de fim de mês, mas não conseguiu comprovar suas alegações nestes autos já que suas testemunhas nada disseram sobre o assunto, pelo que julga-se improcedente o pedido. DOS REFLEXOS DAS GORJETAS Tendo sido comprovado nos autos e confessado pela reclamada que havia o pagamento de gorjetas na remuneração da reclamante, condeno a empresa ao pedido tal como posto na exordial, qual seja, reflexos das gorjetas em DSR, horas extras e adicional noturno.

10 DISPOSITIVO Pelo exposto, julga-se PROCEDENTE EM PARTE a demanda para condenar a reclamada na forma da fundamentação supra. Custas pela reclamada no importe de R$ 1.000,00 calculadas sob o valor de R$ ,00 ora arbitrados para fins de condenação, na forma do artigo 789 da CLT. Intimem-se as partes e a União. Cumpra-se. Nada mais. Juiz do Trabalho.

11 RASCUNHO 1º PASSO: Identificação dos dados principais do problema. Como advogado da reclamada, tendo sido intimado nesta data da sentença abaixo, maneje o meio cabível para a defesa de seus direitos, observando as regras de preparo. Aos dias 03 de outubro de 2012 na sala de audiências da 2ª Vara do Trabalho de Recife na presença do MM Juiz do Trabalho, ausentes as partes, proferiu-se a seguinte SENTENÇA

12 RELATÓRIO HEBE GRACINHA ajuizou reclamação trabalhista em face de SELINHO RESTAURANTE LTDA ME pleiteando o quanto aduzido na inicial. Atribuiu à causa o valor de R$ ,00. Juntou documentos. Em audiência, a reclamada apresentou defesa na modalidade contestação, pugnando pela improcedência dos pedidos. Juntou documentos. Ouviram-se as partes e cinco testemunhas, duas da autora e outras três da ré. Encerrou-se a instrução processual. Ambas as propostas conciliatórias infrutíferas. É o relatório. Decide-se.

13 DA FUNDAMENTAÇÃO DA INTEGRAÇÃO DAS PLR NAS DEMAIS PARCELAS Procedente o pedido de reflexos decorrentes da PLR. Por se tratar a PLR de valores pagos pelo empregador, deve integrar o salário da reclamante para todos os fins, gerando reflexos em aviso prévio, 13 o salário, DSR, férias acrescidas do terço constitucional e depósitos fundiários.

14 DO TRABALHO AOS DOMINGOS Restou provado que a reclamante laborou 2 domingos por mês, o que lhe sacrificava o convívio familiar, o que não pode ser admitido. Ressalta-se, por oportuno, que mesmo os textos bíblicos ressaltam que o domingo é o dia do descanso, tendo o próprio Criador descansado nesse dia. O fato de ter sempre havido compensação correspondente, com descanso em outro dia da semana, não afasta esse direito. Julgo procedente.

15 DO SEGURO DESEMPREGO Condeno também a reclamada ao pagamento do seguro desemprego, no total de 5 parcelas, já que, embora tenha sido provado rompimento contratual por iniciativa da reclamante, o fato é que esta ainda não encontrou novo emprego, e sem receber tais valores, certamente prejudicará sua subsistência e de sua família, o que lhe conduzirá às raias da indigência. Dou provimento a este pedido.

16 DAS HORAS IN ITINERE Imperiosa se faz a condenação da reclamada ao pagamento das horas in itinere pleiteadas na exordial, pois resta incabível a pactuação por meio de acordo coletivo do tempo médio de deslocamento no caso fático, ainda que se trate de microempresa, não havendo previsão legal autorizadora, pelo que a alegação patronal de que pagava 30 minutos diários, levando em conta o tempo médio de deslocamento, não pode subsistir, devendo ser condenada a pagar pelo total do tempo gasto, no total de 1 hora extra diária, nos termos da Súmula 90, V do TST, com os respectivos reflexos nas verbas já outrora citadas. Julgo procedente.

17 DO ADICIONAL NOTURNO Condena-se a reclamada ao pagamento do adicional noturno mesmo no último ano do contrato de trabalho, quando a reclamante passou a laborar das 8 às 17h, deixando de laborar na jornada noturna (22h às 5h), já que, com a mudança, a reclamada causou grande prejuízo à reclamante quando suprimiu o adicional noturno, abalando assim seus ganhos financeiros, o que consubstancia ofensa ao artigo 468 da CLT. Julgo procedente.

18 DANOS MORAIS A reclamante alega que foi constrangida e humilhada perante toda a equipe durante uma reunião de fim de mês, mas não conseguiu comprovar suas alegações nestes autos já que suas testemunhas nada disseram sobre o assunto, pelo que julga-se improcedente o pedido. DOS REFLEXOS DAS GORJETAS Tendo sido comprovado nos autos e confessado pela reclamada que havia o pagamento de gorjetas na remuneração da reclamante, condeno a empresa ao pedido tal como posto na exordial, qual seja, reflexos das gorjetas em DSR, horas extras e adicional noturno.

19 DISPOSITIVO Pelo exposto, julga-se PROCEDENTE EM PARTE a demanda para condenar a reclamada na forma da fundamentação supra. Custas pela reclamada no importe de R$ 1.000,00 calculadas sob o valor de R$ ,00 ora arbitrados para fins de condenação, na forma do artigo 789 da CLT. Intimem-se as partes e a União. Cumpra-se. Nada mais. Juiz do Trabalho.

20 2º PASSO: Identificação e previsão legal da peça profissional, do endereçamento e do procedimento (rito). RÉGUA PROCESSUAL: identificação dos atos processuais trazidos pelo problema Reclamação Trabalhista Contestação Sentença. Peça RECURSO ORDINÁRIO. Previsão Legal da Peça artigo 895, I, da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT).

21 Endereçamento EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 2ª VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE Procedimento (Rito) ORDINÁRIO. 3º PASSO: Teses e Fundamentos Jurídicos, Legais e Doutrinários.

22 Estrutura do Recurso Ordinário Peça de Encaminhamento ou Petição de Interposição I) Endereçamento: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 2ª VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE II) Identificação do número do processo. III) Preâmbulo: - Menção do reclamado e reclamante; - Menção do inconformismo com a respeitável sentença; - Verbo: INTERPOR;

23 - Indicação da Peça e Previsão Legal RECURSO ORDINÁRIO: artigo 895, I, CLT; - Menção das razões anexas; - Menção do preparo (recorrente é a reclamada custas e depósito recursal); - Menção do recebimento do recurso ordinário e remessa dos autos ao respectivo TRT; - Notificação do recorrido para apresentar contrarrazões.

24 IV) Encerramento: Nesses termos, pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB Nº...

25 Razões Recursais I) Cabeçalho - Recorrente: SELINHO RESTAURANTE LTDA ME - Recorrido: HEBE GRACINHA - Origem: 2ª Vara do Trabalho de Recife/PE - Processo Nº... II) Menção de expressões de respeito Colendo Tribunal, Egrégia Turma, Nobres Julgadores.

26 III) Pressupostos Recursais. IV) Razões do Recurso. V) Pedidos ou Conclusões conhecimento e provimento do recurso e reforma total do julgado. VI) Encerramento Nesses termos, pede deferimento. Local e Data. Advogado/OAB Nº...

27 TESES: A) DA INTEGRAÇÃO DAS PLR NAS DEMAIS PARCELAS - Artigo 3º Lei /2000 dispõe que a PLR não tem natureza salarial, entendimento este também insculpido na Constituição Federal, em seu artigo 7º, inciso XI. B) DO TRABALHO AOS DOMINGOS - Houve compensação correspondente, afastando tal condenação, nos termos da Súmula 146 do TST e artigo 6º, caput, e parágrafo único, da Lei / art. 9º, Lei 605/49.

28 C) DO SEGURO DESEMPREGO - Artigo 3º da Lei 7.998/90 dispõe que o seguro desemprego é devido em casos de dispensa sem justa causa, o que não ocorreu no caso em tela, vez que a reclamante optou pelo fim do pacto laboral. D) DAS HORAS IN ITINERE - Nos termos do artigo 58, 3 o, da CLT, em se tratando de ME, é possível a pactuação, em negociação coletiva, do tempo médio de deslocamento.

29 E) DO ADICIONAL NOTURNO - Súmula 265 do TST o adicional só é devido enquanto perdurar o trabalho noturno. F) DOS REFLEXOS DAS GORJETAS - Súmula 354 do TST as gorjetas não servem de base de cálculo para AP, DSR e adicional noturno. OBS: O PEDIDO DE DANOS MORAIS FOI JULGADO IMPROCEDENTE, PELO QUE DELE NÀO TEMOS QUE RECORRER.

30 Questão 01: Max Mendes foi contratado em 10/01/2009 para exercer as funções de advogado, sob regime de dedicação exclusiva, junto ao Escritório de Advocacia Camaro & Mustang Advogados, com sede em Blumenau SC, o qual conta com 43 advogados, todos contratados pelo regime celetista, para exercer as atividades típicas de sua profissão, atuando na área trabalhista. Em seu contrato de trabalho, constava que deveria laborar de segunda a sexta das 08:00 às 17:00 horas, contando com 1 hora de intervalo intrajornada. Entretanto, na realidade, estendia seu horário para as 19:00 horas, diariamente, sem nunca receber qualquer remuneração pelo labor extraordinário. Foi dispensado em 15/12/2011 e recebeu todas as verbas rescisórias a que fazia jus.

31 Em 09/01/2012 ajuizou reclamação trabalhista pleiteando 2 horas extras diárias, de segunda a sexta, já que efetivamente trabalhava das 08:00 às 19:00 horas, tudo com reflexos em aviso prévio, férias + 1/3, DSR, 13º Salários e FGTS + multa de 40%. A reclamada apresentou sua defesa aduzindo que o ônus de tal alegação incumbia ao obreiro, pelo que o pleito deveria ser julgado improcedente. Não juntou qualquer documento de marcação de jornada. A audiência foi realizada sem oitiva das partes ou de testemunhas. Foram apresentadas razões finais remissivas. A sentença julgou improcedente o pedido formulado pelo autor, na forma do artigo 818 da CLT, ao argumento de que não houve prova do labor extraordinário. Diante da situação hipotética supra, responda de forma fundamentada:

32 a) A sentença foi acertada? Fundamente. b) Como se operacionaliza a distribuição do ônus da prova no processo do trabalho, notadamente no presente caso? Fundamente.

33 b) Inicialmente, é válido ressaltar que compete ao autor provar o fato constitutivo de seu direito e cabe ao réu provar fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, nos termos dos artigos 818 da CLT a 333 do CPC (artigo 769 da CLT). Todavia, na presente questão, o ônus seria da reclamada, pois a não apresentação injustificada do controle de horários gera presunção relativa de veracidade dos fatos alegados na inicial, devendo, portanto, fazer prova de que não havia horário extraordinário Súmula 338, I, do TST. Resposta: OAB 2ª fase a) Errada, nos termos do artigo 74, 2º, da CLT para os estabelecimentos com mais de dez empregados será obrigatória a anotação da hora de entrada e saída, em registro manual, mecânico ou eletrônico.

34 Questão 02: Antonio Coutinho foi contratado em 01/11/2011 pela empresa Mensalão Móveis LTDA, tendo sido firmado um contrato por prazo determinado, por 6 meses. Ocorre que devido à crise mundial, a empresa não estava vendendo o esperado, e precisando diminuir a mão de obra operária, dispensou Antonio ao término do 3º mês. Quando da dispensa, o obreiro percebeu que não lhe haviam sido pagos o Aviso Prévio e a multa do FGTS. Questionada, a empresa alegou que em razão de se tratar de contrato por prazo determinado, não havia que se falar na incidência de referidas verbas. Questiona-se:

35 a) À Luz da jurisprudência atual do TST, faz jus Antonio à multa sobre os depósitos de FGTS? Fundamente. b) Em que hipótese Antonio faria jus ao Aviso Prévio? Fundamente.

36 Resposta: a) Sim, nos termos da Súmula 125 do TST. Veja também Decreto /90, em seu artigo 14. Também terá direito à multa do artigo 479 da CLT. b) Apenas se houvesse neste contrato por prazo determinado a Cláusula Assecuratória de Direito Recíproco Pode fundamentar no artigo 481 da CLT e na Súmula 163 do TST (esta fala de contrato de experiência, mas pode-se estender a este caso como fundamentação complementar).

37 Questão 03: Gabi Amarantos foi contratada pela empresa Love 1,99 LTDA. para exercer a função de auxiliar de escritório em 01/06/2002, laborando de segunda a sexta, das 08:00 às 19:00 horas, e gozava de 1 hora de intervalo para refeição e descanso. Realizava, pois, 2 horas extras por dia, as quais sempre foram pagas. Foi dispensada em 04/07/2012 sem justa causa, ocasião em que recebeu todas as verbas rescisórias. Ajuizou Reclamação Trabalhista pleiteando horas extras, adicional e reflexos respectivos já que segundo alega, entre sua jornada efetiva e a extraordinária nunca houve intervalo para descanso. Diante da situação hipotética responda sobre a viabilidade do pedido.

38 Resposta: É viável artigo 384 da CLT em caso de prorrogação do horário normal, será obrigatório um descanso de 15 (quinze) minutos no mínimo, antes do início do período extraordinário do trabalho. OBS: Este dispositivo é aplicável analogicamente aos homens? RESPOSTA: O TST entende que não se aplica. Fundamentos: - Existe uma evidente diferenciação física entre homens e mulheres;

39 - As mulheres estão sujeitas a dupla jornada de trabalho, pois realizam atividades domésticas; - Não se pode invocar o Princípio da Isonomia (artigo 5º, I, da CF) para igualar homens e mulheres de maneira indiscriminada, pois, inclusive, a própria Constituição Federal de 1988 considera haver maior desgaste natural da mulher, tanto que garantiu algumas diferenças, como, por exemplo, obtenção de aposentadoria (menos idade e tempo de contribuição) e diferença temporal entre licença-maternidade e paternidade.