e) Vedação ao confisco (art., 150, IV) a) Legalidade Tributária (art. 150, I)

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2 O DIREITO TRIBUTÁRIO E OS LIMITES AO PODER DE TRIBUTAR O DIREITO TRIBUTÁRIO E OS LIMITES AO PODER DE TRIBUTAR Os limites ao poder de tributar são determinados pela Constituição Federal e são representados basicamente pelos princípios e pelas imunidades tributárias inseridos nos arts. 150, 151 e 152 da Carta Magna. Limites ao poder de tributar a) Legalidade Tributária (art. 150, I) b) Anterioridade Tributária (art. 150, III, b e c ) c) Isonomia Tributária (art. 150, II) d) Irretroatividade Tributária (art. 150, III, a ) Principais princípios tributários e) Vedação ao confisco (art., 150, IV) f) Não limitação ao Tráfego de Pessoas e Bens e a Ressalva do Pedágio (art. 150, V) g) Uniformidade Geográfica (art. 151, I) h) Proibição da tributação federal diferenciada da renda da dívida pública e da remuneração dos agentes, em âmbito não federal (art. 151, II) i) Proibição das Isenções Heterônomas (art. 151, III) 7

3 Eduardo Sabbag Resumos gráficos de direito Tributário Princípio da Legalidade Tributária Tal princípio é o mais importante limite do Estado na atividade da tributação; é o fundamento norteador da tributação que compõe o Direito Tributário brasileiro. Preceitua, em resumo Todo tributo depende de lei para ser instituído ou majorado. O instituto hábil a criar ou majorar as exações tributárias é a lei ordinária. A lei complementar se caracteriza por ser um instrumento de utilização excepcional e deve estar constitucionalmente prevista. Tributos passíveis de criação através de leis complementares: a) Imposto sobre Grandes Fortunas (art. 153, VII, CF) b) Empréstimos Compulsórios (art. 148, I e II, CF) c) Impostos Residuais (art. 154, CF) d) Contribuições Social-previdenciárias Residuais (art. 195, 4 a, CF c/c art. 154, I, CF) 8

4 O DIREITO TRIBUTÁRIO E OS LIMITES AO PODER DE TRIBUTAR Segundo o art. 97 do CTN, a lei que institui um tributo deve conter elementos obrigatórios que compõem uma lista taxativa (numerus clausus) de configuração da estrita legalidade. Pretende-se, assim, a identificação clara do quanto se pagará, por que se pagará, a quem se pagará, entre outros esclarecimentos naturais que rodeiam o fenômeno da incidência tributária. Legalidade estrita Alíquota Base de Cálculo Sujeito Passivo Multa Fato Gerador Elementos Podem ser previstas em atos infralegais como instruções normativas, portarias etc. e não em lei, necessariamente, como na obrigação principal. Circundam o entorno do tributo e consistem nas prestações, positivas ou negativas, de interesse da arrecadação e fiscalização dos tributos. Obrigações tributárias acessórias (art. 113, 2 o, CTN) A atualização monetária do tributo está preceituada no art. 97, 1 o e 2 o, do CTN. Para a legítima atualização não mascarada com o intuito da majoração é permitido o uso de atos normativos infralegais. Atenção à Sumula n o 160 do STJ, segundo a qual : É defeso, ao Município, atualizar o IPTU, mediante decreto, em percentual superior ao índice oficial de correção monetária. 9

5 Eduardo Sabbag Resumos gráficos de direito Tributário A Mitigação do princípio da Legalidade Tributária Segundo o art. 153, 1 o, da CF, existem quatro impostos federais cujas alíquotas poderão ser majoradas ou reduzidas por ato do Poder Executivo Federal, o que ocorre através de, basicamente, decreto presidencial ou portaria do Ministro da Fazenda. São eles: a) Imposto sobre Importação (II); b) Imposto sobre a Exportação (IE); c) Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI); d) Imposto sobre Operações de Crédito, Câmbio e Seguros (IOF). O princípio da Legalidade Tributária e a Emenda Constitucional n o 33/2001 Mais dois casos foram trazidos à baila pela citada emenda, no tocante à mitigação ou ressalvas ao Princípio da Legalidade Tributária e que se incluem no contexto da extrafiscalidade: a) CIDE-Combustível; b) ICMS-Combustível. De suma relevância a memorização das seis ressalvas ao princípio da legalidade tributária. São elas: ii ipi CIDE-Combustível IE iof icms-combustível 10

6 O DIREITO TRIBUTÁRIO E OS LIMITES AO PODER DE TRIBUTAR O art. 62, 2 o, da CF, permite que a medida provisória (MP) seja utilizada em matéria tributária. O comando é patente: pode haver MP para a criação de um imposto e pode haver MP para majoração de um imposto. Mister se faz a alusão ao art. 62, 1 o, III, da CF, que trata da proibição da utilização da MP nas matérias reservadas à lei complementar. Assim, os tributos adstritos à esfera da lei complementar não poderão ser instituídos ou majorados por MP. A EC n o 32/2001 e o princípio da Legalidade Tributária Lei Instrumento normal para a regulação de determinados assuntos Lei Não poderá ser infirmada pelo Congresso a qualquer tempo Lei Instrumento não precário, com vigência indeterminada, salvo o caso de lei de vigência temporária. Lei Tem efeitos ex nunc Diferenças importantes entre a Lei e a MP MP Instrumento excepcional de regulação de determinados assuntos MP Poderá ser infirmada pelo Congresso a qualquer tempo MP Instrumento precário, com curta vida MP Tem efeitos ex tunc Lei Não exige relevância da matéria para que seja produzida MP Depende da ocorrência de determinados pressupostos (relevância e urgência) 11

7 Eduardo Sabbag Resumos gráficos de direito Tributário Princípio da Anterioridade Tributária Art. 150, III, b e c, da CF (...) é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios cobrar tributos: no mesmo exercício financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou. O referido postulado, conhecido por anterioridade anual ou anterioridade de exercício, impõe que os entes tributantes (União, Estados, Municípios e Distrito Federal) não podem cobrar tributos no mesmo exercício financeiro em que tenha sido publicada a lei majoradora ou instituidora do tributo. O princípio da anterioridade será aplicado aos casos de instituição ou aumento de tributo. Nos casos de extinção ou redução do gravame, ou, ainda, a modificação sem provocar onerosidade (por exemplo, simples atualização monetária do tributo vide, no STF, o RE ), deverá produzir efeitos imediatos. A expressão exercício financeiro = ano fiscal que, no Brasil, coincidentemente, representa o ano civil. Exceções ao Princípio da Anterioridade Anual Os tributos a seguir, se criados ou majorados, deverão, portanto, ser cobrados imediatamente: a) Imposto de Importação (II); b) Imposto de Exportação (IE); c) Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI); d) Imposto sobre Operações Financeiras (IOF); e) Imposto Extraordinário de Guerra (IEG); f) Empréstimo Compulsório para Calamidade Pública ou para Guerra Externa (EC-CALA/GUE); g) CIDE-Combustível e ICMS-Combustível. 12

8 O DIREITO TRIBUTÁRIO E OS LIMITES AO PODER DE TRIBUTAR Quanto à CIDE-Combustível e ao ICMS-Combustível, a EC 33/2001 trouxe a lume mais esses dois tributos como exceções ao Princípio da Anterioridade Anual. O Princípio da Anterioridade Tributária foi revigorado com o advento da EC n o 42, de 19 de dezembro de 2003, segundo a qual se proibiu a cobrança de tributos antes de decorridos 90 (noventa) dias da data em que houver sido publicada a lei que tenha instituído ou majorado o tributo, em consonância com a alínea c do inciso III do art. 150 da Constituição Federal. Exceções ao Princípio da Anterioridade Anual (...) é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios, cobrar tributos antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou (...). Art. 150, III, c, da CF A EC n o 42/2003 excepcionou o período de 90 dias para alguns tributos, conforme se depreende do comando inserto no art. 150, 1 o, in fine, da CF, cuja lista desponta a seguir: a) Imposto de Importação (II); b) Imposto de Exportação (IE); c) Imposto sobre a Renda (IR); d) Imposto sobre Operações Financeiras (IOF); e) Imposto Extraordinário de Guerra (IEG); f) Empréstimo Compulsório para Calamidade Pública ou para Guerra Externa (EC-CALA/GUE); g) Alterações na base de cálculo do IPTU e do IPVA. Exceções ao princípio da Anterioridade Nonagesimal 13

9 Eduardo Sabbag Resumos gráficos de direito Tributário Regra geral Período mínimo de 90 (noventa) dias (vacatio legis) para as leis que majoram ou instituem tributos. Ou seja, determinada lei sob esta condição somente entrará em vigor no primeiro dia do exercício se houver ao menos 90 dias entre a data da sua publicação e o primeiro dia do exercício seguinte. Caso contrário, somente entrará em vigor ao término desse período. Princípio da Irretroatividade (art. 150, III, a, da CF) É vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios cobrar tributos em relação a fatos geradores ocorridos antes do início da vigência da lei que os houver instituído ou aumentado. A lei tributária não retroagirá para alcançar fatos geradores passados; somente produzirá efeitos para o futuro. a) leis expressamente interpretativas, excluída a aplicação de penalidade à infração dos dispositivos interpretados; e, b) tratando-se de ato não definitivamente julgado: I) quando deixe de defini-lo como infração, II) quando deixe de tratá-lo como contrário à exigência de ação ou omissão, desde que não tenha sido fraudulento e não tenha implicado falta de pagamento do tributo, III) quando estabeleça penalidade menos severa que a prevista na lei vigente à época de sua prática (Princípio da Retroatividade da Multa mais Benéfica). Exceções (art. 106 do CTN) 14

10 O DIREITO TRIBUTÁRIO E OS LIMITES AO PODER DE TRIBUTAR É vedado à União: I instituir tributo que não seja uniforme em todo o território nacional ou que implique distinção ou preferência em relação ao Estado, ao Distrito Federal ou a Município, em detrimento de outro, admitida a concessão de incentivos fiscais destinados a promover o equilíbrio do desenvolvimento socioeconômico entre as diferentes regiões do País. Art. 151, I, da CF Princípio da Uniformidade Geográfica À União compete a instituição de tributos federais de modo uniforme em todo o Brasil, em absoluta corroboração do Princípio da Isonomia. O tributo federal deve conter a mesma alíquota em toda a extensão territorial do país. É o regramento da defesa da identidade de alíquotas. Em se tratando de aumento de alíquotas, essa majoração deverá incidir em todo o Brasil para não ferir o princípio supracitado. Assim, proíbe-se a hierarquização. Os Estados-membros são parificados, e não hierarquizados. Dessa maneira, o Princípio da Uniformidade Tributária não se contradiz ao Princípio Federativo; pelo contrário, ratifica-o. Está prevista para os incentivos fiscais específicos, quais sejam, aqueles destinados a promover o equilíbrio socioeconômico entre as regiões do País (art. 151, I, in fine, c/c art. 43, 2 o, III, ambos da CF). Neste específico contexto, será permitida a ocorrência de tributos federais com alíquotas diferenciadas. Exceção 15

11 Eduardo Sabbag Resumos gráficos de direito Tributário Princípio da Isonomia Art. 150, II, da CF (...) é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios, instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situação equivalente, proibida qualquer distinção em razão de ocupação profissional ou função por eles exercida, independentemente da denominação jurídica dos rendimentos, títulos ou direitos. O Princípio da Isonomia Tributária proíbe o tratamento diferenciado entre contribuintes que se encontrem em situação de equivalência ou equipolência. O preceptivo em questão se coloca como um contraponto fiscal do que se proclamou no art. 5 o, caput, do texto constitucional ( Art. 5 o Todos são iguais perante a lei, (...) ). Do Princípio da Isonomia Tributária, despontam dois subprincípios: a) Princípio da Interpretação Objetiva do Fato Gerador ou Princípio da Cláusula Non Olet (arts. 118 c/c 126, CTN); b) Princípio da Capacidade Contributiva (art. 145, 1 o, CF). Art A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão instituir os seguintes tributos: (...) 1 o Sempre que possível, os impostos terão caráter pessoal e serão graduados segundo a capacidade econômica do contribuinte, facultado à administração tributária, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimônio, os rendimentos e as atividades econômicas do contribuinte. 16

12 O DIREITO TRIBUTÁRIO E OS LIMITES AO PODER DE TRIBUTAR Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedada à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...) IV utilizar tributo com efeito de confisco (...). Art. 150, IV, da CF Princípio do Não Confisco O Princípio da Vedação ao Confisco não se aplica, em tese, aos tributos extrafiscais, que, de acordo com a urgência da situação, poderão conter alíquotas excessivamente gravosas, em garantia do privilégio de regulação da economia. A mesma linha de raciocínio tem sido aplicada aos casos de progressividade extrafiscal, admitindo-se a exacerbação na cobrança de IPTU e de ITR, quando vinculados ao cumprimento da função social da propriedade. O citado princípio não é aplicável aos impostos seletivos (IPI e ICMS). Frise-se que a seletividade é técnica de incidência de alíquotas, cuja variação dar-se-á em função da essencialidade do bem. Os produtos de primeira necessidade possuem baixa tributação, e os produtos supérfluos recebem tributação mais alta. Assim sendo, não é cabível a arguição do confisco na tributação de cigarros ou bebidas, por exemplo, posto que o excesso se demonstra justificável. 17

13 Eduardo Sabbag Resumos gráficos de direito Tributário Princípio da capacidade contributiva (art. 145, 1 o, CF) Art A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão instituir os seguintes tributos: (...) 1 o Sempre que possível, os impostos terão caráter pessoal e serão graduados segundo a capacidade econômica do contribuinte, facultado à administração tributária, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimônio, os rendimentos e as atividades econômicas do contribuinte. Os impostos terão caráter pessoal e serão graduados segundo a capacidade econômica dos contribuintes, isto é, calcula-se a carga tributária conforme a manifestação de riqueza dos contribuintes. Técnicas para se precisar a capacidade contributiva Proporcionalidade A tributação proporcional realiza a capacidade contributiva na medida em que se considera uma alíquota fixa para diversas bases de cálculo, as quais representam o grau de manifestação de riqueza dos sujeitos passivos. Fixação de alíquotas diversas, segundo o aumento da base de cálculo do imposto ou mesmo de dados outros que exteriorizem a manifestação de riqueza (ex.: alíquotas diferenciadas de IPTU segundo a localização do imóvel urbano). Progressividade fiscal de alíquotas 18

14 IMUNIDADES TRIBUTÁRIAS IMUNIDADES TRIBUTÁRIAS As imunidades representam a delimitação constitucional do poder de tributar, que deverá ser regulada por lei complementar (art. 146, II, CF). As imunidades não se limitam aos impostos. Existem, no texto da CF, hipóteses de imunidade de taxas (art. 5 o, XXXXIV), contribuições previdenciárias (art. 195, 7 o ), contribuições sociais e de intervenção no domínio econômico (art. 149, 2 o, I). A imunidade materializa-se em uma dispensa constitucional de pagamento de tributo. Na imunidade não há que se falar em relação jurídico-tributária, uma vez que a regra imunizadora está fora do campo de incidência do tributo. Salienta-se que a isenção traduz-se, por sua vez, em dispensa legal de pagamento de tributo. O que se inibe na isenção é o lançamento do tributo, tendo ocorrido fato gerador e nascido o elo jurídico-obrigacional. As imunidades e os princípios tributários são limitações constitucionais ao poder de tributar, recebendo a estatura, para o STF, de cláusulas pétreas. Conceito e características Art Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...) VI instituir impostos sobre: a) patrimônio, renda ou serviços, uns dos outros. a) Imunidade recíproca Espécies de imunidades Esta imunidade se estende às autarquias e fundações mantidas pelo Poder Público, somente no que se refere ao patrimônio, renda e serviços vinculados às finalidades essenciais dessas instituições (art. 150, 2 o ), e não se aplica às sociedades de economia mista e às empresas públicas (art. 150, 3 o ). 19

15 Eduardo Sabbag Resumos gráficos de direito Tributário b) Imunidade para templos de qualquer culto Art Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...) VI instituir impostos sobre: (...) b) templos de qualquer culto. Espécies de imunidades c) Imunidades para partidos políticos, entidades sindicais de trabalhadores, instituições de educação e entidades de assistência social Art Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...) VI instituir impostos sobre: (...) c) patrimônio, renda ou serviços dos partidos políticos, inclusive suas fundações, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituições de educação e de assistência social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei. O art. 14 do CTN dispõe acerca dos requisitos necessários à fruição desta imunidade. Note que a regulamentação das imunidades é matéria de lei complementar e tais requisitos somente poderão ser modificados por lei deste porte. 20

16 IMUNIDADES TRIBUTÁRIAS O art. 150, VI, d, da CF dá lugar à chamada imunidade de imprensa. O dispositivo vem, axiologicamente, prestigiar a liberdade de expressão, a difusão de cultura e a utilidade social (art. 5 o, IV, IX, XIV, XXVII; arts. 205, 215 e 220, 6 o, todos da CF). d) Imunidades para livros, jornais, periódicos e papel destinado à sua impressão A imunidade em referência é objetiva e, assim, subsistirá independentemente do conteúdo do livro, jornal ou periódico. Espécies de imunidades A imunidade prevista no art. 150, VI, d, da CF abrange os filmes e papéis fotográficos necessários à publicação de jornais e periódicos. Súmula n o 657 do STF A EC n o 75, promulgada pelo Congresso Nacional em 15/10/2013, inclui a alínea e no inciso VI do artigo 150, texto in verbis: e) fonogramas e videofonogramas musicais produzidos no Brasil contendo obras musicais ou literomusicais de autores brasileiros e/ou obras em geral interpretadas por artistas brasileiros bem como os suportes materiais ou arquivos digitais que os contenham, salvo na etapa de replicação industrial de mídias ópticas de leitura a laser. 21