li Hugo de Brito Machado

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2 SUMÁRIO '," " -... Çapitulo 1-á Direito co;no Sistema de Normas e a Importância,, " :'dos Conceitos 1. A teoiiqr:01no conjunto de conceitos.1.1 Experiência e teoria... 7 I'?' 'Teoria e jjráticá como instrumentos complementares Os conceitos na Teoria do Direito s úmceltosna Teoria do Direito Tributário As definições legais Ô0/1. II O do CTN e o equivoco de seus comentadores la noi'mêido árt. II Ocomo simples explicitação O principio da supremacia constitucional :... ] 7 2. O direito positivo OU. ordenamento jurídico 2.1 O Direit() comooi'de~amento ou sistema de -normas ,. Findlidadeess"e~~ial do ordenamento jurídico...;...;... ~ A segurançajurit!icana ideia de Direito ~ A.Orcienação, unidade e coerência......:...,.... 2S 3. O critirio hierárquico na superação das antinomias. 3.r,.Hierarquia no sistemajurídico... c Jmportância dos.conceitos...:.. ;:,c.;: :......, Superação das antinomias do sistema...: Os conceitos e a hierarquia das normas 4.1 A Iteração de conceitos como forma de insubordinação à norma OscoYiceitos pa linguagem comum Os conceitos jurídicos e o elemento temporal Conceitos imprecisos e atividade discricionária 5.1 Atividade administl'ativa eliberdade,......: Distinção entre a:discricionariedade e a presença de conceitos imprecisos..... ;:...:... c::... :~ ;... :;,.:...:... :.o.:... 3S 5.3 Atividade discriciongriae atividade 'vinculada... 40

3 4 INTRODUÇÃO AO PLANEJAMENTO TRIBUT ÁRlO 5.4 O lançamento tributário Conceito Definição legal Críticas à definição legal de lançamento Observações em torno das críticas à definição de lançamento Lançamento como ato e como procedimento Procedimento constitutivo do crédito Integração do valor da penalidade pecuniária no crédito tributário Procedimento tendente a constituir Lançamento como atividade plenamente vinculada e.' i obrigatória...:...: ' 56 Capítulo 11 - Conceitós Relacionados ao Planejamento Tributário ',., 1. Considerações prelílninares : Conceitos da Teoria Geral do Direito. '..,-',' 2.1 Considerações iniciais... :... : Abuso de direito...:: Abuso deforma..:.7.'...'...'...:...:.,.:... \ 62 ~ : ~ ~~~~;:~::~~:.:::: :<:.::::::::.::::: :::: :.: : : : ::: ~: ::::': : :: ::: : :: :: : : : :~:::::: :: :::::'::: :~.:.' ~~ 3. Conceitos da Teoria do Direito Tributário '..- \.\ _ o.'., ' "o " 3.1 Conszderaçoes ZmClaLS...::.:.: Economza ' d e Impostos '....:...;.....:...;...:..,'0 :..:...; \)..., Elisão tributária...,...:... if.: ~ ~f.': '". ~ Elusão tributária...;;:...:...::...: 'b,. "..'. '. J., 73 E ngen h ana trl utana.~,..., ,...:... ::.~.. ;~...:.:... ;. 3.6 Evasão tributária... :... ::.. ::... :... :.:... :. : :.;~ Fraudefiscal,... :.:... ; ;. ;;~... :.:...,.:;.:... :,~...,} Planejamento tributário :.....,.;... ;:.. ::::..'... : O lícito e o ilícito... ~.:... :;.L.. :. r. 79. ' -,. ),". 1 '.' Capítulo III - O Direito ao Planejamento Tributário.. L 1. Introdução : '.:.:.:... :... :... :.: Fundamento jurídico..' \. 2.1 Sentido da expressão "fimdaniento jurídico"... ;. : Fundamentojurídico do planejamento tributário... :... ; Propósito negociai ou extratributário e planejaménto tribútário'" A livre iniciativa econômica 3. I Opção política pela liberdade econômica ' 86

4 SUMÁRIO " Garantia constitucionàlda livre concorrência Opção pelo menor ônus tributário O princípio da legalidade tributária 4.1 Sentido limitador do princípio da legalidade tributária Confusa distinção entre princípios e regras juridicas Distinção entre princípújs e regras ' 5.1 'Considerações iniciais,...: 'Questionando a'distinção entre princípios e regras Os princípújs como iimitação do poder de tributar 6.1 O princípio da legalidade tributária, '6.1.1 Origêln e significados '6:1.2 sigrzificadodapàlavra "lei"...: ' ""6.1 j " Exigência de lei em sentido restrito tA As medidas.provisórias O requisito da tipicidade '-1:6 "Exceções ao princípio da legalidade...., Função extrafiscal...:.....:...: Inadmissibilidade da tributação por analogia Evitar o planejamehto é atribuição do legislador,8i Adejinição da hipótese de incidência tributária ~e~~as desti,,!adas a evitar o planejamento tributário Capítulo IV - Planejamento e Ilícito Tributário 1. Introdução...'...:...:...:...:;.....:...:...:...:...: ' O motivo exclusivamente tributário - '.". 2.1 Propósito negociai......: próp ósiio exclusivcimenie'tr'ibutário...:... :.: Propósito extratributário Motivo exclusivamente tributário e abuso de direito 3.1 Distinção entre propósito negociai e motivo extratributário Motivo tributário e abuso de direito A amplitude do conceito de ilícito... ] O abuso de direito Planejamento e crime contra a ordem tributária 4.1 Planejamento tido como ilicito tributário Erro de direito não configura crime Planejamento tributário não configura crime ]21 5. O fato e seu significado jurídico 5.1 Planejamento tributário e garantias constitucionais... l Distinção entre fato e fato jurídico A licitude como limite ao planejamento tributário ] 23

5 6 INTRODUÇÃO AO PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO 5.4 Fronteira entre o uso e o abuso do direito '...,,...,... : Capítulo V-Norma Geral Antielisão <,.' ~.. - <. ( ~..~ ( '. 1. Introdução... ~.....:.....:.>......:.:...:.: A norma geral antielisão no Direito Brasileiro Inclusão no Código Tributário Nacional... :..'... :.:.. ::... :: Inconstitucionalidade ou inutilidade..... : ' Fundamento da desconsideração... :... : O procedimento para a desconsideração c.. ' 3.1 Exigência de procedimento específico... :..... ::... :.~.:~... :. " A Medida Provisól'ia 66/ : Ampliação da possibilidade de desconsideração Procedimento específico a ser estabelecido em lei Ação do Fisco l1a ausêl1ciado procl!dimento. 4.1 Tratamento da elisão como infração à lei tributária Manifestação de Everardo Maciel e Ives Gandra Martins 5.1 Quanto às várias questões suscitadas pela norma geral antie~ lisão... ::... : Quanto à exigência de procedimento específico Quanto ao princípio da estrita legalidade Quanto ao abuso de direito Tributo pago emface dos atos desconsiderados Utilidade prática da norma geral antielisão 6.1 Contribui para evitar conflitos... : Procedimento especia( : Conclusões :... :.... :... :... :... :: :.. :.,. 149 Bibliografia.,..,...,......, ,.;,