Supremo Tribunal Federal

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1 RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO MINAS GERAIS RELATORA RECTE.(S) ADV.(A/S) RECDO.(A/S) PROC.(A/S)(ES) : MIN. CÁRMEN LÚCIA :OLIVEIRA FILHO ADVOGADOS :BRUNO DE MENDONÇA PEREIRA CUNHA E OUTRO(A/S) :MUNICÍPIO DE BELO HORIZONTE :PROCURADOR-GERAL DO MUNICÍPIO DE BELO HORIZONTE DECISÃO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. TRIBUTÁRIO. IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS DE QUALQUER NATUREZA ISS. SOCIEDADE DE ADVOCACIA. RECOLHIMENTO POR VALOR FIXO. LEI MUNICIPAL N /2009. JULGADO RECORRIDO CONSOANTE À JURISPRUDÊNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. ONEROSIDADE DA TRIBUTAÇÃO. DECISÃO FUNDAMENTADA EM LEGISLAÇÃO INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA CONSTITUCIONAL INDIRETA. SÚMULA N. 280 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO AO QUAL SE NEGA SEGUIMENTO. Relatório 1. Agravo nos autos principais contra inadmissão de recurso extraordinário interposto com base no art. 102, inc. III, al. a, da Constituição da República contra o seguinte julgado do Tribunal de Justiça de Minas Gerais:

2 MANDADO DE SEGURANÇA IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS DE QUALQUER NATUREZA MUNICÍPIO DE BELO HORIZONTE MODIFICAÇÃO DA FORMA DE CÁLCULO OBEDIÊNCIA ÀS NORMAS GERAIS OFENSA À RAZOABILIDADE AUSÊNCIA SENTENÇA MANTIDA. - Nos termos do Decreto-Lei nº 469/1968, o Imposto Sobre Serviços (ISS) devido por sociedades que prestam a atividade de advocacia será calculado em relação a cada profissional habilitado, sócio, empregado ou não, que preste serviços em nome da sociedade, mediante alíquotas fixas ou variáveis. - A Lei nº 9.799/2009 do Município de Belo Horizonte prestigia o princípio da capacidade contributiva na cobrança do ISS, uma vez que pondera as condições individuais e a estrutura singular de cada contribuinte, impondo ônus que, a um só tempo, são proporcionais e atendem ao critério contido no art. 9º, 3º, do Decreto-Lei nº 406/1968. Em vista destes caracteres, a norma representa medida justa e adequada aos desígnios de proporcionalidade e da razoabilidade postulados implícitos no texto constitucional. - Constitucionalidade declarada no Inc. Arg. Inconstitucionalidade nº /002, pelo Órgão Especial do TJMG (fl. 221). O Órgão Especial do Tribunal de Justiça mineiro decidiu o incidente de arguição de inconstitucionalidade nos seguintes termos: INCIDENTE DE ARGUIÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE - LEI MUNICIPAL Nº 9.799/ ISSQN. - Não afronta o princípio da reserva legal a lei municipal criada nos estritos limites da competência do Município para estabelecer novas alíquotas fixas para a cobrança do ISSQN. - A Lei nº 9.799/2009 não usa como referência o faturamento mensal da sociedade, mas o numero de seus profissionais para determinar um valor fixo a título de ISSQN, da forma estabelecida no art. 9º, 3º, do Decreto Lei 406/68, a dispor que estão 'sujeitas ao imposto na forma do 1º, calculado em relação a cada profissional 2

3 habilitado, sócio, empregado ou não, que preste serviços em nome da sociedade, embora assumindo responsabilidade pessoal, nos termos da lei aplicável'. - Não ocorreu na hipótese tratamento diferenciado e discriminatório, uma vez que o art. 12 da Lei nº 8.725/03 faz referência a profissionais autônomos; o art. 13, à sua vez, diz respeito a sociedades uniprofissionais, observando, portanto, o principio da isonomia e o da capacidade contributiva, assim previstos no art. 145, 1º, da Carta da República. - O questionado dispositivo legal não promoveu qualquer alteração com respeito à forma de cálculo do ISSQN para as sociedades uniprofissionais, uma vez que foi mantido o mesmo tratamento fiscal. - Na medida em que a sociedade uniprofissional aumenta seu quadro societário, é perfeitamente aceitável que se aumente a tributação, considerando-se a vantagem de sua capacidade de atuação, o que não caracteriza efeito confiscatório. - Corrigido através de Decreto o equívoco quanto à data de vigência dos novos valores do ISSQN, não prospera a alegação de afronta ao principio da anterioridade nonagesimal (fl. 256, grifos nossos). Os embargos de declaração opostos foram rejeitados. 2. No recurso extraordinário, o Agravante alega ter o Tribunal de origem contrariado os arts. 5º, inc. LIV, e 150, inc. IV, da Constituição da República. Argumenta ser irrelevante que a forma de cálculo estabelecida pelo Município homenageie o princípio da capacidade contributiva na cobrança do imposto, uma vez que pondera as condições individuais e a estrutura singular de cada contribuinte impondo ônus que atende ao critério contido no art. 9º, 3º do Decreto-Lei nº 406/1968 quando se promove o repentino acréscimo do valor do imposto em mais de 230% (duzentos e trinta por cento), em franco desrespeito ao devido processo legal em sua dimensão substancial (art. 5º, inciso LIV, CF/88) e à 3

4 cláusula constitucional da vedação ao confisco (art. 150, inciso IV). ( ) Com efeito, não há qualquer traço de razoabilidade no aumento introduzido pelo ato impugnado: os valores devidos pela ora recorrente a título de ISSQN sofreram acréscimo de nada menos que 230%, não obstante a estabilidade da moeda e os baixos índices inflacionários da atualidade (fls ). 3. Na decisão agravada, adotaram-se como fundamentos para a inadmissibilidade do recurso extraordinário a circunstância de que a contrariedade à Constituição da República, se tivesse ocorrido, seria indireta e a incidência da Súmula n. 280 do Supremo Tribunal Federal. Examinados os elementos havidos no processo, DECIDO. 4. O art. 544 do Código de Processo Civil, com as alterações da Lei n /2010, estabelece que o agravo contra inadmissão de recurso extraordinário processa-se nos autos, ou seja, sem a necessidade de formação de instrumento, sendo este o caso. Analisam-se, portanto, os argumentos postos no agravo, de cuja decisão se terá, na sequência, se for o caso, exame do recurso extraordinário. 5. Razão jurídica não assiste ao Agravante. 6. No voto condutor do julgado recorrido, a Desembargadora Relatora afirmou: os termos da norma local são perfeitamente adequados às diretrizes firmadas pelo Decreto-Lei nº 406/68, não havendo qualquer disposição que extrapole as balizas da lei complementar. Com efeito, a forma de cálculo minudenciada na norma local pondera o número de profissionais que integram a sociedade e que estão vinculados à prestação do serviço, em estrita obediência às prescrições da norma geral. 4

5 ( ) O caso concreto, que revela um aumento aparentemente excessivo, porém, já mereceu, com outras palavras, a apreciação do Órgão Especial, que concluiu que o maior número de sócios proporciona aumento na capacidade produtiva, não reconhecendo, assim, a inconstitucionalidade pretendida (fl v.). Na espécie, a decisão do Tribunal de origem sobre a observância aos princípios da capacidade econômica do contribuinte e da isonomia pelo regime da Lei municipal n /2009, que alterou a Lei n /2003, do Município de Belo Horizonte, para estabelecer valores conforme o número de profissionais da sociedade, não diverge da jurisprudência firmada no Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n , Relator o Ministro Dias Toffoli, análogo à espécie vertente: Agravo regimental no agravo de instrumento. ISS. Recepção do Decreto-Lei nº 406/68, art. 9º, 3º. Base de cálculo das sociedades prestadoras de serviços profissionais. Tributação diferenciada que não atenta contra a isonomia ou a capacidade contributiva. Incidência da Súmula nº 663 do STF. 1. As bases de cálculo previstas para as sociedades prestadoras de serviços profissionais foram recepcionadas pela nova ordem jurídico-constitucional, na medida em que se mostram adequadas a todo o arcabouço principiológico do sistema tributário nacional. 2. Ao contrário do que foi alegado, a tributação diferenciada se presta a concretizar a isonomia e a capacidade contributiva. As normas inscritas nos 1º e 3º não implicam redução da base de cálculo. Precedentes. 3. Agravo regimental não provido (Primeira Turma, DJe , grifos nossos). Naquela assentada, manteve-se acórdão do Tribunal de Justiça do Rio de Janeiro, nestes termos: ISS. Sociedade uniprofissional de prestação de serviços de advocacia. Ação de repetição de indébito. Ilegalidade da lei ordinária 5

6 municipal nº 2080/93, que instituiu nova base de calculo para o pagamento do ISS, ao afrontar o disposto no art. 9º do DL nº 406/68, que conforme orientação firme do STF, foi recepcionado pela Constituição vigente, e reconhecido como tendo natureza de lei complementar. O ISS das sociedades uniprofissionais deve ter como base alíquota fixa multiplicada pelo número de profissionais que a integram, de acordo com o disposto no 3º. do art. 9º, do aludido decreto-lei (...) (grifos nossos). 7. Quanto à alegação de ausência de razoabilidade no aumento introduzido pelo ato impugnado (fl. 253), a apreciação do pleito recursal demandaria o reexame da legislação infraconstitucional aplicável à espécie (Leis municipais ns /2003 e 9.799/2009 e Decreto-Lei n. 406/1968). Assim, a alegada contrariedade à Constituição da República, se tivesse ocorrido, seria indireta, a inviabilizar o processamento do recurso extraordinário. Incide, na espécie, a Súmula n. 280 do Supremo Tribunal Federal: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. AUSÊNCIA DE IMPUGNAÇÃO ESPECÍFICA A FUNDAMENTO DA DECISÃO AGRAVADA. SÚMULA 284/STF. IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS. MUNICÍPIO DE BELO HORIZONTE. LEI MUNICIPAL 9.799/2009. BASE DE CÁLCULO APLICADA A SOCIEDADES PROFISSIONAIS. MATÉRIA INFRACONSTITUCIONAL. SÚMULA 280/STF. OFENSA CONSTITUCIONAL REFLEXA. INTERPOSIÇÃO DO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM BASE NO ART. 102, III, B E C, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. IMPOSSIBILIDADE. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO (ARE AgR, Relator o Ministro Teori Zavascki, Segunda Turma, DJe , grifos nossos). AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. TRIBUTÁRIO. IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS DE QUALQUER NATUREZA ISS. SOCIEDADE DE ADVOCACIA. ACÓRDÃO RECORRIDO EM 6

7 CONFORMIDADE COM A JURISPRUDÊNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO (RE , de minha relatoria, Segunda Turma, DJe ). CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS. ISS. REGIME DE TRIBUTAÇÃO MAIS FAVORÁVEL. APURAÇÃO CONFORME VALOR PREFIXADO (TRIBUTO "FIXO" OU "ESPECÍFICO"). ART. 9º, DL 406/1968. ALEGADA VIOLAÇÃO DOS ARTS. 5º, CAPUT, LIV, LV, 93, IX, 97, 150, I E II DA CONSTITUIÇÃO FUNDAMENTO AUTÔNOMO E SUFICIENTE. INAPLICABILIDADE DO ART. 9º DO DL 406/1968. OFENSA INDIRETA OU REFLEXA. NECESSIDADE DE REABERTURA DA INSTRUÇÃO PROBATÓRIA. ( ) 5. A valoração, classificação e caracterização de dados representados nos autos, se não depender de reabertura da instrução, não atrai o óbice posto na Súmula 279/STF Contudo, para interpretar o art. 9º, 3º do DL 406,o Tribunal de origem ateve-se apenas ao texto da legislação ordinária, sem invocar a Constituição para justificar sua exegese. Portanto, como o parâmetro de controle direto foi a legislação federal, e o recurso foi interposto antes da introdução da alínea d ao art. 102, III da Constituição (EC 45), eventual violação constitucional seria indireta ou reflexa. Agravo regimental ao qual se nega provimento (RE AgR, Relator o Ministro Joaquim Barbosa, Segunda Turma, DJe ). E, ainda, a decisão monocrática no RE , de minha relatoria, DJe , trânsito em julgado Nada há, pois, a prover quanto às alegações do Agravante. 8. Pelo exposto, nego seguimento ao agravo (art. 544, 4º, inc. II, al. a, do Código de Processo Civil e art. 21, 1º, do Regimento Interno do 7

8 Supremo Tribunal Federal). Publique-se. Brasília, 11 de dezembro de Ministra CÁRMEN LÚCIA Relatora 8