MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL

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1 Nº 13008/CS HABEAS CORPUS Nº (SÃO PAULO) IMPETRANTE: DEFENSORIA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO PACIENTE: VERÔNICA AUGUSTA DE OLIVEIRA COATOR: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA RELATOR: MINISTRO CELSO DE MELLO PENAL. TRÁFICO DE ENTORPECENTES E ASSOCIAÇÃO PARA O TRÁFICO. PLEITO DE ABSOLVIÇÃO QUANTO AO SEGUNDO. APREENSÃO DE TELEFONE CELULAR. ACESSO ÀS LIGAÇÕES REALIZADAS E RECEBIDAS. ILEGALIDADE DA PROVA. PARECER PELA DENEGAÇÃO DA ORDEM. LEGITIMIDADE DA MEDIDA. NÃO EQUIPARAÇÃO COM A INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA. COMPROVAÇÃO DO CRIME POR OUTROS MEIOS. 1. Trata-se de habeas corpus impetrado pela DEFENSORIA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO, em favor de VERÔNICA AUGUSTA DE OLIVEIRA, contra decisão do Superior Tribunal de Justiça que não conheceu do habeas corpus ali impetrado (HC nº SP) mantendo, assim, a sentença condenatória proferida contra a paciente. 2. A paciente foi condenada, pelo Juízo da Terceira Vara Criminal da Comarca de São José do Rio Preto, a uma pena privativa de liberdade de 8 (oito) anos de reclusão, em regime inicial fechado, incursa nos arts. 33, caput e 35, ambos da Lei /2006, c/c/ art. 69 do CP (fls.172/177). 3. Interposto recurso de apelação, o Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo a ele negou provimento, em acórdão assim ementado

2 (fls.232/240): TRÁFICO e ASSOCIAÇÃO Materialidade e autoria bem demonstradas Ré que vinha sendo investigada por seu envolvimento com outro traficante, de codinome Tchelo, recolhido no Centro de Detenção provisória e com quem mantinha constante contato telefônico Policiais que presenciaram quando entregou drogas a dois rapazes, os quais foram presos logo após, na posse da substância entorpecente Apreensão de 4 porções de cocaína, nas dependências de sua residência Ré que confessou os fatos aos policiais que a prenderam, aduzindo receber R$300,00 por serviço prestado, na função de ponte - Condenação mantida Recurso desprovido. 4. Inconformada, a defesa impetrou habeas corpus perante o Superior Tribunal de Justiça, que não conheceu da ação, pelos seguintes fundamentos (fls.203/207): Postula o impetrante seja reconhecida a ilicitude da prova pericial produzida e, consequentemente, da condenação pela associação ao tráfico, além da incidência da causa de diminuição do art. 33, 4º, da Lei /06. Ocorre que a análise da pretensão formulada demanda aprofundado exame do conjunto fáticoprobatório dos autos, peculiar ao processo de conhecimento, o que é inviável em sede de habeas corpus, que tem como escopo resguardar a liberdade de locomoção contra ilegalidade ou abuso de poder, marcado por cognição sumária e rito célere. Com efeito, na hipótese, o Juízo de primeiro grau, analisando as provas dos autos, verificou estarem suficientemente demonstradas a autoria e a materialidade delitivas em relação ao crime de associação ao tráfico narrado na denúncia, bem como considerou vários elementos de prova para embasar a condenação. De igual modo entendeu o Tribunal a quo, ao apreciar o recurso de apelação da

3 defesa ( ) ( ) Nota-se que a condenação da paciente pelo crime de associação para o tráfico não se deu exclusivamente em razão da prova pericial realizada no seu aparelho celular, existindo outros elementos de prova que foram considerados. Portanto, infirmar os fundamentos da sentença condenatória é medida que não cabe na via eleita. ( ) ( ) Dessa forma, deve subsistir a condenação da paciente, em relação ao delito de associação ao tráfico, o que certamente impede a aplicação da causa de diminuição de pena prevista no 4º do art. 33 da Lei /06, pelo não preenchimento dos seus requisitos. Ante o exposto, não conheço da ordem. 5. Este, pois, o motivo da impetração do presente habeas corpus. 6. A defesa pleiteia, em síntese, a absolvição da paciente quanto ao delito de associação para o tráfico, ao argumento de que sua condenação por este crime pautou-se, exclusivamente, em laudo pericial eivado de nulidade, por violar direitos e garantias fundamentais. 7. O parecer é pela denegação da ordem. 8. A discussão proposta pelo impetrante resume-se em saber se para o acesso a números de telefones e mensagens constantes de aparelho celular apreendido quando da prisão em flagrante seria imprescindível a autorização judicial.

4 9. E a resposta deve ser negativa, uma vez que referida medida não se assemelha à interceptação telefônica. 10. É preciso atentar para o fato de que a apreensão do telefone celular deu-se no momento da prisão em flagrante, ocasião em que todos os elementos presentes devem ser devidamente observados pela autoridade policial. 11. Parece evidente que, se à autoridade policial é permitido, em situação de flagrância, proceder a buscas no interior de uma residência, adentrando todos os seus cômodos, sem quaisquer restrições, não poderia existir óbice a que, nas mesmas circunstâncias, tivesse acesso a um simples aparelho de telefone celular utilizado pela pessoa em situação de flagrante delito. 12. Afigura-se, no mínimo, desarrazoado permitir-se o acesso à residência (por meio da busca domiciliar), à própria pessoa (por meio da busca pessoal), e não permitir o mesmo quanto ao seu aparelho telefônico. 13. Na verdade, percebe-se que a grande dificuldade em aceitar o acesso ao conteúdo de um aparelho de telefone celular, em caso de prisão em flagrante, saliente-se, deve-se mais à novidade do tema do que a uma suposta ilegalidade. 14. Ora, em se tratando de uma agenda física, por exemplo, o acesso aos seus dados não é questionado; por que o seria, então, a uma agenda constante de aparelho eletrônico? Não há diferença a sustentar a legalidade de uma medida e a ilegalidade de outra. 15. Para além dessas considerações, extrai-se dos autos que referido

5 crime foi comprovado, não só pelo laudo pericial feito a partir do aparelho telefônico, como por outras provas, conforme se depreende da própria sentença condenatória (fls. 170/177): Informados do tráfico, policiais da DISE local se dirigiram à casa da ré na mesma manhã, constatando que ela guardava no cômodo ao lado 04 porções de cocaína, individualmente embaladas, acondicionadas em plásticos dentro de um recipiente de isopor sem tampa, ocasião em que admitiu a propriedade do entorpecente e confessou que recebia R$300,00 por serviço prestado ao comando. Também foi apreendido com a ré um telefone celular que registrava inúmeros contatos com Tchelo e outros presidiários, demonstrando a traficância. 16. Pelo exposto, manifesta-se o Ministério Público Federal pela denegação da ordem. Brasília, 23 de novembro de 2010 CLÁUDIA SAMPAIO MARQUES Subprocuradora-Geral da República

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