EMPRESAS PÚBLICAS E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

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1 ALEXANDRE SANTOS DE ARAGÃO Autor EMPRESAS PÚBLICAS E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA Apresentação Alexandre Santos de Aragão. A presente obra coletiva nasceu no seio do Grupo de Pesquisa Institucional sobre empresas estatais por mim coordenado no Programa de Pós-Graduação stricto sensu de Direito Público da Faculdade de Direito da Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ), bem como de discussões empreendidas com os colegas do Centro de Estudo de Direito Administrativo, Ambiental e Urbanístico (CEDAU), da Universidade de São Paulo (USP), coordenado pela Professora Odete Medauar. O tema das empresas estatais reveste-se de grande importância jurídico-teórica, política e econômica, estando na ordem do dia não só dos juristas e operadores de direito, como da sociedade civil como um todo. Ocorre que o Direito Administrativo está de certa forma defasado nesse debate, tendo focado, desde a década de 1990, mais na intervenção indireta do Estado na economia, relegando a segundo plano as empresas estatais, seu regime jurídico híbrido, os limites e possibilidades das ingerências governamentais em seus negócios, o controle da probidade dos seus agentes combinado com a necessidade de flexibilidade empresarial que devem possuir, as empresas com a sua participação societária minoritária etc. Essa obra coletiva surge como uma tentativa de suprir, pelo menos parcialmente, esse vácuo. Alexandre Santos de Aragão Área específica Direito Administrativo. Áreas afins Direito Administrativo, direito constitucional, direito público, Direito da infraestrutura, Direito Societário. Público-alvo Estudantes de direito e de administração, da graduação e pós-graduação. Advogados, administradores públicos e operadores do Direito em geral que lidem com as empresas públicas, sociedades de economia mista e suas subsidiárias. Formato: 14,5x21,5 cm CÓDIGO:

2 Informação bibliográfica deste livro, conforme a NBR 6023:2002 da Associação Brasileira de Normas Técnicas (ABNT): ARAGÃO, Alexandre Santos de (Coord.). Empresas públicas e sociedades de economia mista. 1. ed. Belo Horizonte: Fórum, p E659e Aragão, Alexandre Santos de. Empresas públicas e sociedades de economia mista / Coordenação: Alexandre Santos de Aragão 1. ed. Belo Horizonte: Fórum, p. ISBN Direito Administrativo. 2. Direito Constitucional. 3. Direito público. 4. Direito da infraestrutura. 5. Direito Societário I. Título. II. Aragão, Alexandre Santos de. CDD: CDU: 342.9

3 SUMÁRIO Nota do Coordenador Alexandre Santos de Aragão...9 APRESENTAÇÃO Alexandre Santos de Aragão...11 EMPRESA PÚBLICO-PRIVADA Alexandre Santos de Aragão...13 Introdução As empresas público-privadas como modalidade de parceria público-privada lato sensu Parcerias societárias Conceito Sede constitucional Espécies de empresas público-privadas Requisitos de criação Necessidade de autorização legislativa A desnecessidade de procedimento licitatório e necessária observância dos princípios da Administração Pública Inexistência de critérios objetivos de seleção e o problema da affectio societatis Contrato de Direito Privado Conclusão...44 Referências...44 ATÉ ONDE VAI O EMPREENDEDORISMO ESTATAL? UMA ANÁLISE ECONÔMICA DO ART. 173 DA CONSTITUIÇÃO André Rodrigues Cyrino Introdução Limites e possibilidades normativos do art. 173 da CRFB, em face da teoria dos conceitos jurídicos indeterminados Interpretando o art Sobre conceitos jurídicos indeterminados e suas zonas de incerteza

4 e segurança Imperativo de segurança nacional e relevante interesse coletivo Interpretando as zonas de certeza e de incerteza do art As vantagens comparativas do Estado empreendedor em tempos de crise e a busca de standards de interpretação do art Análise econômica da intervenção direta a partir da obra de Joseph Stiglitz As estatais podem ser eficientes, mas seus incentivos apontam para o risco de perdas Os incentivos à ineficiência nas empresas estatais As empresas estatais nem sempre atendem a interesses públicos O mercado nem sempre é a melhor opção, devendo o Estado agir quando houver falhas Em busca de standards Conclusão...71 Referências...73 O ESTADO EMPRESÁRIO: INTERESSE PÚBLICO, CONFLITO DE INTERESSES E COMPORTAMENTO ABUSIVO DO ACIONISTA CONTROLADOR NAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA Astrid Monteiro de Carvalho Guimarães de Lima Rocha Introdução Regime jurídico Entre dois públicos: o interesse público previsto no artigo 238 da Lei das S.A. e a lucratividade As sociedades de economia mista abertas e a interpretação da CVM Conclusão...96 O LUCRO NAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA Carina Lellis Nicoll Simões Leite Introdução A finalidade lucrativa da sociedade de economia mista A negação ao lucro na sociedade de economia mista A compatibilidade entre o lucro e o interesse público que justificou a criação da sociedade de economia mista A possibilidade de mitigação dos lucros para a realização do interesse público Abuso de poder por parte do acionista controlador da sociedade de economia mista Conclusão Referências...128

5 Infraero Prestação de serviço ou exploração de bens? Carlos Vinícius Alves Ribeiro O Estado brasileiro e a exploração de atividades econômicas A criação da Infraero O Estado subsidiário Serviços públicos x atividade econômica Uma opção constitucional A Infraero Exploração de serviço público ou de bem público? O panorama da infraestrutura aeroportuária brasileira A luz no fim do túnel Conclusão: a convivência do público e do privado na infraestrutura aeroportuária Referências NOTAS SOBRE A INEFICIÊNCIA DAS EMPRESAS ESTATAIS E SUAS CAUSAS Carolina Barros Fidalgo Introdução Lições da teoria do interesse privado para a atuação empresarial do Estado As empresas estatais e o princípio da eficiência: notas sobre como a construção do seu regime jurídico pode afetar a sua operação eficiente O regime jurídico das empresas estatais no Brasil e o seu papel para a concorrência Regime de licitações Conclusão SUPERVISÃO MINISTERIAL E CONTROLE SOCIETÁRIO DE EMPRESAS ESTATAIS: TRÊS STANDARDS PARA UM MODELO DE COMPLEMENTARIDADE E LIMITAÇÃO Felipe de Melo Fonte Introdução A teoria do controle público empresarial Supervisão ministerial Controle societário A prática do controle público empresarial Três standards jurídicos para um modelo de complementaridade e limitação...196

6 4.1 A prevalência do regime jurídico-privado O dever de assegurar a viabilidade econômica das estatais A vinculação ao interesse público específico da criação Conclusões Referências AS EMPRESAS ESTATAIS E O DIREITO SOCIETÁRIO Filipe Machado Guedes Introdução O Direito Privado na Administração Pública As empresas estatais no Direito Societário. A Lei nº 6.404/1976 (Lei das Sociedades Anônimas) A falência das empresas estatais Sociedade unipessoal Forma societária Controle societário Conclusão Referências A CAPTURA DAS ESTATAIS PELO REGIME JURÍDICO DE DIREITO PÚBLICO: ALGUMAS REFLEXÕES Rodrigo Crelier Zambão da Silva Introdução: considerações iniciais a respeito do regime de paridade com o Direito Privado O regime de paridade: uma via de mão dupla Extensão do art. 173 da CRFB: atividades econômicas x serviços públicos Regime jurídico das estatais: algumas aplicações práticas Regime de bens: a submissão das estatais prestadoras de serviços públicos ao regime de precatórios Regime contratual: atividade-meio x atividade-fim Regime tributário: a completa desconsideração do art. 150, 3º, da Constituição Federal Conclusão A captura das estatais pelo regime jurídico de Direito Público Referências BANCOS ESTATAIS OU ESTADO BANQUEIRO? Vitor Rhein Schirato Introdução Histórico das instituições financeiras públicas...267

7 2.1 Instituições financeiras federais Instituições financeiras estaduais Função constitucional das instituições financeiras públicas Regime das instituições financeiras públicas Intervenção do Estado no domínio econômico Direitos fundamentais e ação estatal Bancos estatais ou Estado banqueiro? Referências SOBRE OS AUTORES...301