PROCESSO: RTOrd

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1 ACÓRDÃO 9ª Turma PROCESSO: RTOrd ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. BASE DE CÁLCULO. O STF há muito, repudia a adoção do salário mínimo como base de cálculo para qualquer outra relação jurídica de caráter pecuniário, em observância ao inciso IV, do art. 7º, da Constituição da República, posição que restou cristalizada com a edição da Súmula Vinculante nº 4, bem como com a suspensão da nova redação da Súmula 228 do C. TST (Reclamação 6.266/DF). Neste contexto, em se considerando a posição do STF, ante a ausência de lei dispondo sobre a base de cálculo do adicional de insalubridade e inexistindo norma coletiva fixando critério mais vantajoso, a parcela deverá ser calculada sobre o salário-mínimo. Recurso a que se dá provimento. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso ordinário em que são partes: COMPANHIA SIDERÚRGICA NACIONAL CSN (Dr. João Pedro Eyler Povoa, OAB/RJ: D), como recorrente e SILAS CRUZ DE SOUZA, (Dr. Anderson Eller Pereira, OAB/RJ: D), como recorrido. Insurge-se a reclamada em face da r. sentença de fls. 134/139, proferida pelo MM. Juízo da 1ª Vara do Trabalho de Volta Redonda, da lavra da Exma. Juíza Linda Brandão Dias, que julgou procedentes os pedidos contidos na petição inicial. Sustenta a recorrente nos argumentos revisionais de fls. 142/150, a improcedência do pleito de diferenças decorrentes da base de cálculo do adicional

2 de insalubridade. PODER JUDICIÁRIO FEDERAL Custas e depósito recursal às fls. 152/153 Contrarrazões às fls. 162/163, pela manutenção do julgado a quo. Deixo de encaminhar os autos ao douto Ministério Público do Trabalho, eis que não configuradas quaisquer das hipóteses previstas no art. 85, I, do Regimento Interno, do E. Tribunal Regional do Trabalho da 1ª Região. É o relatório. DO CONHECIMENTO admissibilidade. Conheço do recurso ordinário por preenchidos os pressupostos de MÉRITO BASE DE CÁLCULO DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE A r. sentença condenou a reclamada ao pagamento de diferenças salariais decorrentes da base de cálculo do adicional de insalubridade, sob o fundamento de que o inciso XXIII do art. 7º ao consignar que são direitos dos trabalhadores urbanos e rurais XXIII - adicional de remuneração para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei, não deixou dúvidas quanto à incidência do adicional sobre a remuneração e não sobre o salário mínimo (fl. 137). A recorrente sustenta que a base de cálculo do adicional de insalubridade é o salário mínimo; que o STF declarou a inconstitucionalidade do art. 192 da CLT, vedando qualquer vinculação ao salário mínimo; que, nada obstante a nova redação da Súmula 228 do C. TST, o STF, ao julgar uma reclamação proposta pela Confederação Nacional da Indústria, suspendeu, liminarmente, a aplicação da nova redação da citada Súmula. Assim, entende que antes de haver julgamento

3 definitivo da questão, o adicional de insalubridade deve continuar sendo calculado com base no salário mínimo enquanto não superada a inconstitucionalidade por meio de lei ou convenção coletiva. Caso assim não se entenda, requer a observância dos termos do art. 103-A da CF, incluído pela EC 45/04, uma vez que a Súmula Vinculante nº 4 do STF foi editada em abril/2008, não podendo surtir efeitos sobre o recorrido, porquanto este foi dispensado em novembro/2006. Com razão. Nada obstante a flamejante controvérsia acerca da matéria, o STF há muito, repudia a adoção do salário mínimo como base de cálculo para qualquer outra relação jurídica de caráter pecuniário, em observância ao inciso IV, do art. 7º, da Constituição da República, posição que restou cristalizada com a edição da Súmula Vinculante nº 4, bem como com a suspensão da nova redação da Súmula 228 do C. TST (Reclamação 6.266/DF). Neste contexto, em se considerando a posição do STF e ante a ausência de lei dispondo sobre a base de cálculo do adicional de insalubridade, e inexistindo norma coletiva fixando critério mais vantajoso, a parcela deverá ser calculada sobre o salário-mínimo. Neste sentido a seguinte decisão da Corte Superior Trabalhista: (...) 2. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. BASE DE CÁLCULO. SÚMULA VINCULANTE Nº 4 DO STF. EFEITOS PROTRAÍDOS. MANUTENÇÃO DO SALÁRIO MÍNIMO COMO BASE DE CÁLCULO, ATÉ A EDIÇÃO DE NOVA LEI EM SENTIDO CONTRÁRIO OU CELEBRAÇÃO DE CONVENÇÃO COLETIVA DAS CATEGORIAS INTERESSADAS PARA ESTABELECER A BASE DE CÁLCULO QUE INCIDIRÁ SOBRE O ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. O E. Supremo Tribunal Federal, ao editar a Súmula Vinculante nº 4, assentou, em sua redação, ser

4 inconstitucional a utilização do salário mínimo como indexador de base de cálculo de vantagem de servidor público ou de empregado, tratando a matéria de forma genérica, ou seja, não elegeu o salário ou a remuneração do trabalhador a ser utilizada para a base de cálculo relativa ao adicional de insalubridade. E mais, apesar de reconhecer tal inconstitucionalidade, a parte final da Súmula Vinculante nº 4 do STF vedou a substituição desse parâmetro por decisão judicial, razão pela qual, outra não pode ser a solução da controvérsia senão a permanência da utilização do salário mínimo como base de cálculo do adicional de insalubridade, ressalvada a hipótese de salário profissional strictu sensu, até a edição de lei dispondo em outro sentido ou até que as categorias interessadas se componham em negociação coletiva para estabelecer a base de cálculo que incidirá sobre o adicional em questão. Precedentes da SBDI-1 desta Corte. Na hipótese dos autos, o E. Tribunal Regional proferiu decisão em consonância com o entendimento adotado por esta Corte, encontrando o recurso óbice n a Súmula 333 e no artigo 896, 4º, da CLT. Agravo a que se nega provimento. (...) (PROCESSO Nº TST- AIRR DJ- 10/06/2011). Consulta em em (grifamos). Nesta linha, em se considerando que o autor afirmou na inicial que a reclamada utiliza o salário mínimo como base de cálculo para o adicional de insalubridade, impõe-se o provimento do recurso, restando improcedente a presente reclamação trabalhista. CONCLUSÃO Pelo exposto, CONHEÇO do recurso ordinário, e, no mérito, DOU-LHE PROVIMENTO, para absolver a reclamada do pagamento das diferenças

5 decorrentes da base de cálculo do adicional de insalubridade, o que implica na improcedência dos pedidos. Invertido o ônus da sucumbência, isento o reclamante, ante o deferimento da gratuidade de justiça. A C O R D A M os Desembargadores que compõem a 9ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 1ª Região, por unanimidade, nos termos da fundamentação do voto da Exma. Sr. Relatora, CONHECER do recurso ordinário e, no mérito, DAR-LHE PROVIMENTO para absolver a reclamada do pagamento das diferenças decorrentes da base de cálculo do adicional de insalubridade, o que implica na improcedência dos pedidos. Invertido o ônus da sucumbência, isento o reclamante, ante o deferimento da gratuidade de justiça. Rio de Janeiro, 7 de Fevereiro de Juíza do Trabalho Convocada Claudia de Souza Gomes Freire Relatora Rj

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