UNIVERSIDADE DO VALE DO RIO DOS SINOS-UNISINOS PROGRAMA DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO MESTRADO E DOUTORADO

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1 UNIVERSIDADE DO VALE DO RIO DOS SINOS-UNISINOS PROGRAMA DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO MESTRADO E DOUTORADO A COMPREENSÃO DA CONSTITUIÇÃO E A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA: A (IN) EFETIVIDADE NA IMPLEMENTAÇÃO DO DIREITO À SAÚDE A PARTIR DE UM MÍNIMO EXISTENCIAL ADRIANA COAN Porto Alegre 2006

2 ADRIANA COAN A COMPREENSÃO DA CONSTITUIÇÃO E A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA: A (IN) EFETIVIDADE NA IMPLEMENTAÇÃO DO DIREITO À SAÚDE A PARTIR DE UM MÍNIMO EXISTENCIAL Dissertação de Mestrado em Direito Público Para obtenção do título de Mestre em Direito Universidade do Vale do Rio dos Sinos-UNISINOS Centro de Ciência Jurídicas Programa de Pós-Graduação em Direito Mestrado e Doutorado Orientador: Prof. Dr. Álvaro Filipe Oxley da Rocha Porto Alegre 2006

3 ADRIANA COAN A COMPREENSÃO DA CONSTITUIÇÃO E A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA: A (IN) EFETIVIDADE NA IMPLEMENTAÇÃO DO DIREITO À SAÚDE A PARTIR DE UM MÍNIMO SOCIAL Dissertação de Mestrado em Direito apresentada à Universidade do Vale do Rio dos Sinos-UNISINOS como requisito parcial para obtenção do título de Mestre em Direito Público Aprovada em 23 de maio de BANCA EXAMINADORA Professor Dr. Prof. Dr. Álvaro Filipe Oxley da Rocha (Orientador) - UNISINOS Professor Dr. Germano André Dorderlein Schwartz - UPF Professor Dr. José Carlos Moreira Silva Filho UNISINOS

4 DEDICATÓRIA A meus pais que sempre guiaram meus passos com carinho e segurança, transmitindo-me além de conhecimentos, princípios e valores que foram fundamentais nos caminhos que trilhei. Com gratidão, dedico a eles e à minha família mais essa conquista, pois mesmo fisicamente distantes, são presença constante de estímulo, incentivo e apoio em todas as minhas iniciativas de crescimento e buscas de realização pessoal e profissional.

5 AGRADECIMENTOS Gratidão é o sentimento que perpassa meu coração no término desta árdua jornada... Agradeço a Deus por me ter conferido saúde, coragem e inspiração e, principalmente por me ter presenteado com amigos que se fizeram irmãos nos momentos desafiadores desta jornada. Agradeço às nossas queridas e dedicadas secretárias sempre tão solícitas e comprometidas com as nossas dificuldades e necessidades. Agradeço às Irmãs da Congregação do Imaculado Coração de Maria, instituição a qual pertenço, pelo incentivo e apoio irrestrito. Meu agradecimento às minhas irmãs de comunidade pela: ajuda, dedicação, estímulo, compreensão e, sobretudo, pelo tempo conferido para poder aprofundar meus conhecimentos. Muito obrigada Ir. Ivanilde Omizzolo pela presença amiga, solidária e dedicada em todos os momentos. Agradeço também a Ir. Imelda Dupont que mais uma vez revisou minha produção acadêmica e Ir. Maria Olinda Enzweiller que contribuiu na tradução. Ao meu orientador Prof. Dr. Álvaro Filipe Oxley da Rocha gostaria de dizer que: Na circularidade da vida há uma FORÇA MAIOR que controla tudo e nos faz compreender que sempre partimos de onde deveríamos ter partido... E aqui estou eu sob a sua orientação! Ser ORIENTADOR é acompanhar a dinâmica da vida, o processo de buscas, descobertas, dúvidas, inseguranças... Não é simplesmente conduzir, induzir ou predeterminar onde se deve chegar, percorrendo caminhos já conhecidos, trilhados ou legitimados... Orientar a construção do conhecimento é saber conduzir, conferir autonomia, acreditar nas potencialidades... É assumir o desafio de saber de onde se parte, sem deter o controle de onde se chega. Obrigada pela orientação segura, paciente, comprometida e por ter acolhido e valorizado os passos e caminhos já iniciados, por ter respeitado o ritmo do processo, incentivando a busca gradativa, contínua e constante.

6 O espírito de BUSCA é constituinte da pessoa humana, que passa a compreender o MUNDO e a SI PRÓPRIA a partir da TRADIÇÃO na qual se encontra inserida. Temos a possibilidade de progredir, fazer descobertas, crescer, a partir de uma consciência histórica, à medida que percebermos os pré-juízos que limitam nosso avançar e nos dispomos a pensar novas possibilidades... Acredito que é possível haver crescimento, pela circularidade do conhecimento. E o mestrado é o lócus privilegiado dessa circularidade, constituindo-se em oportunidade de ingressar adequadamente no círculo hermenêutico. Ingressamos no mestrado com uma précompreensão, do mundo do Direito e, gradativamente, vamos compreendendo que é preciso compreender o mundo para compreender o Direito, pois, só compreendendo a imbricação da pessoa humana com o mundo, qual seja: seu existir, suas carências e aspirações, e o cuidado com a vida que o viver e conviver nos impõe, podemos chegar às coisas mesmas, ou seja àquilo que realmente importa. É possível compreender o mundo colocando perguntas pois a compreensão se dá através da circularidade hermenêutica. É uma experiência que se constitui e se reconstitui num movimento contínuo e constante, é sempre começo... Este trabalho é fruto da experiência vivenciada diariamente ao longo deste curso que suscitou muitas perguntas, interrogações, buscas, trocas de experiências com professores e colegas. É apenas o começo de uma busca de perceber novas possibilidades de promover mais vida para que a pessoa humana possa encontrar sua dignidade originária.

7 RESUMO O presente trabalho se constitui numa abordagem da fundamentalidade do direito à saúde à luz da dignidade da pessoa humana a partir de uma dimensão de solidariedade apontada pelo Estado Democrático de Direito. Com a Constituição Federal de 1988 a saúde foi reconhecida como direito fundamental, entretanto ainda é vista como caridade. Influenciado por um discurso de globalização e neoliberalismo, o Poder Público continua a compreendê-la a partir de uma visão liberal-individualista atrelada à filosofia da consciência, ou seja, a partir da noção de um mínimo existencial. Dessa forma o serviço de saúde pública tem sido prestado de forma restritiva, limitada e deficiente, não atendendo às necessidades e carências do cidadão levando à sua inefetividade, pois desconsidera totalmente a relevância da pessoa humana, sua dignidade e o sentido de Estado retratado no texto Constitucional. Assim sob uma perspectiva constitucionalista se aborda o tema evidenciando a tradição dos direitos fundamentais e o projeto político e social traçado para o Estado Democrático de Direito que retrata o Sentido de Constituição sob o qual se encontra vinculado o Poder Público. Como marco teórico, destacamos que os direitos fundamentais se encontram vinculados, pela ótica da hermenêutica filosófica Hedeggariana-Gadameriana, à ação estatal em suas diversas expressões. Esse ponto de vista permite compreender a tradição na qual o direito à saúde foi sendo talhado, e o papel fundamental do Estado, em especial do Poder Judiciário, na concretização do mesmo. Para esse fim, o trabalho aborda inicialmente o constitucionalismo na evolução do Estado Contemporâneo: os direitos fundamentais e a dignidade da pessoa humana, e em seguida busca a compreensão do direito à saúde e a (in) efetividade na sua concretização, destacando a relevância do Judiciário e de uma cidadania ativa na concretização da Constituição e efetivação deste direito. Palavras-chave: Constituição-Saúde-Dignidade-Hermenêutica

8 ABSTRACT This performance will be an approach to justify Right concerning health and dignity of humanity, acording to the solitary dimension announced by the Democratic State of Right. In the Federal Constitution of 1988, health was recognized as the essencial right for a person, but until nowadays it s acknocoledged as charity. Influenced by the globalization and neoliberalism the Public Power continues to understand it, according to the liberalindividualistic vision, following the philosophical conscience on account of a minimum existencial. So the public service of health is imperfect, insufficient, deficient and wanting; disregarding the importance of dignity of the humanity and the sense of the State in the Constitution. Therefore, looking to the constitutionalistic perspective the subject gives evidence to the tradition of the fundamental Right and the political and social Project of the Democratic State of Right (law) which shows the sense of the Constitution to which the Public Power is vinculated. As the theoretical boundary, we emphasize that the fundamental rights are bonded with the optics of Hedeggariana-Gadameriana s hermeneutic philosophy, to the actions of the State in different expressions.this view permits to understand the tradition in which the right to health became spoiled, and the fundamental role of the State, especially Judge Power, to rent it.thus, this theme approaches inicially, the Constitutionalism in the evolution of the contemporary State: the basic rights and dignity of the person, and following, it looks for a compreension to the health right and the effectivity in its concretization, detaching the relevance of the judgement and the active citizenship of the Constitution and the Right Complishment. Key-Words: Constitution- Health-Dignity-Hermeneutic

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17 Portaria 639/MS de 21 de junho de Portaria 1.318/GM/MS/2002, de 23 de julho de 2002 Protocolo Clínico para Tratamento de Hepatite C pelo SUS. Portaria 863, de 04 de novembro de Protocolo Clínico e Diretrizes Terapêuticas para tratamento da Hepatite Viral Crônica C. Portaria 24/MS de 17 de junho de 2005.

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