PODER JUDICIÁRIO FEDERAL JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 1ª REGIÃO

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1 PODER JUDICIÁRIO FEDERAL JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 1ª REGIÃO Gab Des Rildo Albuquerque Mousinho de Brito Avenida Presidente Antonio Carlos 251-7º andar - Gab. 36 Castelo Rio de Janeiro RJ ACÓRDÃO 3ª TURMA PROCESSO: RTOrd EMENTA: ANUÊNIO. SUPRESSÃO. PRESCRIÇÃO TOTAL. Incide a prescrição total na hipótese de alteração do pactuado, salvo quando o direito também estiver previsto em preceito legal. Inteligência da Súmula 294 do TST. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos dos recursos ordinários em que figuram, como recorrentes e recorridos, Rosa Maria Fernandes Duran, Banco do Brasil S/A e Caixa de Previdência dos Funcionários do Banco do Brasil PREVI. Insatisfeita com a sentença de fls. 1208/1209, proferida pela Exma. Sra. Juíza Astrid Silva Britto, da 61ª Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, recorre a reclamante nas fls. 1218/1221, insurgindo-se contra a prescrição declarada com relação aos anuênios/interstícios salariais suprimidos, além de pleitear mais horas extras e a condenação dos demandados ao pagamento da multa do art. 477 da CLT. O primeiro reclamado (fls. 1230/1242) suscita a preliminar de nulidade por negativa de prestação jurisdicional e, no mérito, quer a reforma do julgado no que se refere às horas extras, ao repouso semanal remunerado e seus reflexos, bem como com relação à complementação de aposentadoria. Por sua vez, a segunda demandada (fls. 1222/1229) rebela-se contra a integração das horas extras na complementação de aposentadoria e contra a condenação em solidariedade com o Banco. Contrarrazões dos recorridos nas fls. 1253/1258, 1259/1263, 1264/1266 e 1267/1276. O Ministério Público do Trabalho não interveio no processo. É o relatório

2 VOTO 1. PRELIMINARES 1.1. Preliminar de falta de dialeticidade do recurso da reclamante suscitada pela segunda reclamada em contrarrazões Aduz o segundo recorrido que o recurso da autora não deve ser conhecido, porque não possui dialeticidade, em flagrante violação ao art. 514, II, do Código de Processo Civil e à Súmula 422 do TST. Não lhe assiste razão, uma vez que se extrai da peça recursal que a postulante deseja ver reformado o julgado com relação às horas extras, à multa do art. 477 da CLT e à declaração da prescrição total do direito aos anuênios. Dessa forma, restou evidenciado o seu pertinente inconformismo com a sentença. dos recursos. demandado Porque presentes os pressupostos de admissibilidade, conheço 1.2. Preliminar de nulidade suscitada pelo primeiro Sustenta o primeiro acionado que a sentença é nula, por negativa de prestação jurisdicional, haja vista que deixou de apreciar questões relevantes acerca do objeto da lide, especificamente sobre a não incidência de horas extras nos dias de expediente reduzido. A preliminar não prospera. Na verdade, o que o recorrente chama de negativa de prestação jurisdicional pode configurar, em tese, error in judicando, não sendo o caso de nulidade, mas de eventual reforma no mérito. Portanto, rejeito a preliminar. 2. MÉRITO 2.1. Recurso da reclamante ANUÊNIOS/INTERSTÍCIOS SALARIAIS A recorrente postulou o restabelecimento dos anuênios suprimidos em 1999, bem como o pagamento de diferenças salariais referentes à redução do percentual de reajustamento previsto em plano de cargos e salários, alegando que tais benefícios são previstos em regulamento interno do reclamado e, portanto, foram incorporados ao seu contrato de trabalho. O juízo de primeiro grau acolheu a prescrição total das pretensões, aplicando a Súmula 294 do TST. Em primeiro lugar, é necessário esclarecer que a Lei nº 4.345/64, que prevê o pagamento de anuênios, não se aplica à apelante. O art. 21 do referido diploma dispõe que os servidores civis da União seriam os beneficiados, não integrando esse rol os funcionários do Banco do Brasil. Desse modo, tratandose de ato único do empregador, inobstante tratar-se de direito garantido por norma interna ou por instrumento coletivo, ocorreu a prescrição total. Melhor sorte não socorre a apelante no que diz respeito ao realinhamento de interstícios salariais. É que, conforme bem detectado pelo juízo a

3 quo, essas parcelas, de cunho contratual, foram suprimidas no curso da relação de emprego, mais de 10 anos antes do ajuizamento da ação, de modo que, em relação a elas, também consumou-se a prescrição total de que fala a Súmula 294 do TST. Pouca importância tem, repise-se, a alegação obreira de que o empregador, ao promover tais alteração contratuais, descumpriu normas internas. O fato é que, na prática, operou-se a mudança contratual apontada como prejudicial, mas a empregada não acionou o Judiciário nos cinco anos seguintes, permitindo, com sua omissão, a configuração da prescrição total. Nego provimento. MULTA DO ART. 477, 8º, DA CLT O pedido de pagamento da multa do art. 477 da CLT está fundamentado apenas no atraso na homologação da rescisão contratual, que ocorreu em 1º , enquanto a dispensa se deu em Inexiste previsão legal para o pagamento de multa pelo atraso na homologação da rescisão do contrato de trabalho. O fato gerador dessa penalidade é a extrapolação do prazo na quitação das parcelas devidas por ocasião da rescisão contratual. Nego provimento. 2.2 Matéria comum aos recursos dos reclamados (INTEGRAÇÃO DE VERBAS NA BASE DE CÁLCULO DA COMPLEMENTAÇÃO DE APOSENTADORIA) Aduzem os recorrentes que as horas extras deferidas não podem integrar a complementação de aposentadoria da demandante. A segunda reclamada sustenta ainda que inexiste previsão regulamentar; que a recorrida já recebe o teto da complementação, e invoca o entendimento jurisprudencial consubstanciado na OJ 18 da SDI1 do TST. Não há dúvida de que as horas suplementares aqui concedidas possuem natureza salarial. Em tese, portanto, deve essa vantagem ser levada em conta para fixação do valor da complementação de aposentadoria, já que as partes concordam que as verbas salariais pagas nos últimos 36 meses do contrato de trabalho integram a base de cálculo respectiva. Aliás, essa é a forma de cálculo determinada pela OJ 18, III, do TST. A recente alteração na redação da OJ 18, I, da SDI1 do TST abre espaço para o deferimento dessa complementação quando houver contribuição à entidade de previdência privada. De acordo com o Regulamento do Plano de Benefícios aplicado à autora, as verbas remuneratórias compõem a base de cálculo do benefício de complementação de aposentadoria, o que inclui, por óbvio, as horas extras (art. 28 vide folha 1164). Em seu recurso, a segunda reclamada asseverou que, conforme as planilhas de fls. 1119/1123, as contribuições já eram recolhidas em observância ao teto estipulado no plano de benefício, que corresponde a 90% da remuneração, excluídas as verbas de caráter não salarial; ou, se maior, a 136% da remuneração do cargo efetivo, quando o tempo de contribuição à PREVI for menor que trinta anos

4 (art. 28, 3º, do Regulamento). Assim, não haveria como aumentar sua aposentadoria, porque as horas suplementares não poderiam ser incluídas na base mensal de incidência dessas contribuições. Contudo, constata-se que o teto de que fala o referido regulamento não é um valor fixo, mas um percentual aplicado à remuneração do participante. Portanto, havendo alteração na base de cálculo das contribuições (aumento da remuneração), consequentemente haverá majoração da complementação de aposentadoria, sem que seja ultrapassado o teto de 90% (vide planilhas de fls. 1119/1123), mas ocorrendo, sim, um acréscimo no seu valor, porque a remuneração aumentou. Na época própria, não houve recolhimento de contribuição previdenciária sobre esse montante, porque as horas extras foram sonegadas, mas tal providência será adotada agora. Assim, procede o pleito de integração das horas extras na complementação de aposentadoria da autora, com pagamento das parcelas vencidas e vincendas, devendo ser observado o benefício a que faz jus a empregada, inclusive quanto ao teto, que constitui uma decorrência lógica da forma de cálculo da vantagem. Fica determinada também a participação da reclamante no custeio que lhe cabe, conforme solicitado na contestação, até o limite dos créditos respectivos a serem apurados em liquidação. O que exceder esse valor, se for o caso, será de responsabilidade dos acionados, que deram causa a tal irregularidade. Impõe-se a responsabilidade solidária dos recorridos, como reivindicado, porque a PREVI, entidade fechada de previdência privada, é destinada a propiciar benefícios única e exclusivamente aos empregados do seu instituidor BANCO DO BRASIL, e aos dependentes destes, enquadrando-se, de forma peculiar, na hipótese no art. 2º, 2º, da CLT. Dou provimento parcial aos recursos. 2.3 Matéria comum aos recursos da reclamante e do primeiro reclamado HORAS EXTRAS A autora postulou como extras as horas trabalhadas além da 6ª diária, informando na petição inicial o horário das 09h00 às 18h30, de segunda à sexta-feira, sendo que nos dias de pico a jornada se estendia até às 19h00. Alegou ainda que faz jus ao intervalo previsto no art. 72 da CLT, porque executava serviços contínuos de digitação. A sentença deferiu parcialmente o pedido, concedendo-lhe 1h15 horas extras por dia de efetivo labor. Inconformada, a demandante se insurge contra o indeferimento do intervalo intrajornada de uma hora e do intervalo de 10 minutos de descanso a cada 50 trabalhados. O primeiro acionado redargui que a obreira não se desincumbiu do ônus de demonstrar que trabalhou no horário por ela declarado. Colacionou os registros de ponto nas fls. 541/1096. Contudo, verifica-se que eles não eram idôneos

5 Realmente, o depoimento pessoal da autora (folha 1203) revela que os controles de frequência não retratavam o real horário por ela trabalhado, pois só poderia marcar a entrada no ponto eletrônico às 10:01 horas; que, quanto ao horário de saída, marcava o ponto eletrônico por volta de R$ 17:10/17:15, mas depois disso, fazia todo o fechamento, conferia o numerário em espécie (reais e moeda estrangeira), VTM (visa travel money), travel cheque, arquivava talão de cheque, fazia contato telefônico com os clientes..., tarefas para as quais não havia necessidade de estar logada no sistema. Considerando que as atividades de conferência e arquivamento demandam uma dedicação que é incompatível com o atendimento bancário, é plausível que tais tarefas fossem executadas após o fechamento do Banco. Isso restou confirmado pela testemunha de folha 1205, que trabalhou por um longo período com a reclamante. O fato de ela não ter trabalhado com a promovente por todo o período postulado não afasta o valor probatório do seu depoimento, nos termos da OJ 233 da SDI1 do TST. Assim, o ponto eletrônico, neste caso, mostra-se inservível para comprovar a jornada trabalhada, prevalecendo, então, o horário descrito na inicial. suplementares. Portanto, está correta a decisão que deferiu as horas Os reflexos das horas extras sobre o repouso semanal remunerado foram concedidos com base na Súmula 172 do TST. Não há reflexos dúplices, em consonância com a OJ 394 da SDI1 do TST. A gratificação semestral não integra a base de cálculo das horas suplementares (Súmula 253 do TST), mas o valor das horas extras habituais compõe a remuneração da trabalhadora para efeito do cálculo da gratificação semestral (Súmula 115 do TST). A partir do acordo coletivo de 2007/2008 existe previsão normativa de que o sábado é considerado repouso semanal remunerado (vide fls. 44, 68, 98 e 128) e, portanto, não se aplica a Súmula 113 do TST. sentença. A dedução dos valores pagos a idêntico título já foi deferida na Portanto, não prospera a irresignação patronal. Quanto ao intervalo intraturno, tem razão a obreira, porque, uma vez ultrapassada habitualmente a jornada de seis horas de trabalho, é devido o gozo do intervalo intrajornada mínimo de uma hora, ficando o empregador obrigado a remunerar o período para descanso e alimentação não usufruído como extra, acrescido do respectivo adicional, na forma prevista no art. 71, caput e 4º da CLT. Inteligência da Súmula 437, IV, do TST. Incidem os mesmos reflexos já deferidos no primeiro grau. Com relação ao intervalo previsto no art. 72 da CLT, constata-se que as atividades da trabalhadora não eram exclusivas de digitação, e a previsão normativa (fls. 24, 47, 73 e 104) confere o referido descanso apenas para as funções de digitação, serviços de microfilmagem e atendente expresso, o que não era o seu caso

6 Posto isso, dou parcial provimento ao recurso obreiro para deferir como extra a hora suprimida do intevalo intrajornada e nego provimento ao recurso do reclamado. 3. CONCLUSÃO Ante o exposto, conheço dos recursos e, no mérito, dou parcial provimento ao da reclamante, para deferir mais horas extras; e dou parcial provimento aos recursos dos reclamados, para impor a participação da demandante no custeio que lhe cabe nas diferenças de complementação de aposentadoria, tudo nos termos da fundamentação. Custas mantidas. As horas extras agora deferidas possuem natureza salarial. ACORDAM os desembargadores que compõem a 3ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 1ª Região, por unanimidade, conhecer dos recursos e, no mérito, por maioria, dar parcial provimento ao da reclamante, para deferir mais horas extras, vencido o Exmo. Desembargador Jorge Fernando Gonçalves da Fonte no tópico integração das horas extras; e, por unanimidade, dar parcial provimento aos recursos dos reclamados, para impor a participação da demandante no custeio que lhe cabe nas diferenças de complementação de aposentadoria, tudo nos termos da fundamentação. Custas mantidas. As horas extras agora deferidas possuem natureza salarial. Rio de Janeiro, 12 de agosto de RILDO ALBUQUERQUE MOUSINHO DE BRITO Desembargador do Trabalho Relator

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