Kleide Maria Tenffen Fiamoncini Assessora Jurídica da Amavi

Transcrição

1 Kleide Maria Tenffen Fiamoncini Assessora Jurídica da Amavi

2 : são todas as pessoas físicas incumbidas, definitivamente ou transitoriamente, do exercício de alguma função estatal (Hely Lopes Meirelles)

3 Didaticamente, podemos classificar os vínculos com a administração pública em: - Agente político - Servidor público - Empregado público - Contratado por tempo determinado - Ocupante de cargo em comissão - Função de confiança

4 Agente Político: - Exerce um múnus público, com vínculo de natureza política, não profissional. - São os cargos da mais alta hierarquia na administração: Prefeito, Vice-prefeito, Secretários Municipais e Vereadores - Livre nomeação e exoneração - Remunerado por subsídio fixado em lei específica (iniciativa Câmara Municipal) - Direitos e deveres previstos na lei orgânica municipal

5 DIREITO ADMINISTRATIVO. PREFEITO. AGENTE POLÍTICO. FÉRIAS NÃO GOZADAS. CONVERSÃO EM INDENIZAÇÃO, COM ACRÉSCIMO DO TERÇO CONSTITUCIONAL. CABIMENTO. AUSÊNCIA DE INCIDÊNCIA DE IMPOSTO DE RENDA, CONFORME SÚMULA 386, STJ, TAMPOUCO DE DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS. INDENIZAÇÃO A SER CALCULADA SOBRE O VALOR LÍQUIDO DO SUBSÍDIO. JUROS DE MORA. CORREÇÃO MONETÁRIA. MODIFICAÇÃO DOS ÍNDICES ACERCA DAS PARCELAS DEVIDAS ANTES DA ENTRADA EM VIGOR DA LEI N /2009. APELO CONHECIDO E NÃO PROVIDO. "Os agentes políticos, como o é o Secretário Municipal, que pertence ao gênero dos agentes públicos e exerce seus cargo em comissão, faz jus, por força do 3º, do art. 39, da Constituição Federal de 1988, ao décimo terceiro salário e ao gozo de férias remuneradas, acrescidas do terço constitucional, daí por que, tendo sido exonerado, tem direito à indenização das verbas correspondentes a tais direitos" (AC n , de Braço do Norte, rel. Des. Jaime Ramos, j ). (TJSC, Apelação Cível n , de Canoinhas, rel. Des. Jorge Luiz de Borba, j )

6 Servidor Público Efetivo - Regime: Estatuto dos servidores públicos municipais - Ingresso: Concurso público - Características: - estágio probatório - estabilidade - avaliação de desempenho - exoneração mediante processo administrativo disciplinar

7 SERVIDOR PÚBLICO REGIME JURÍDICO DIREITO ADQUIRIDO INEXISTÊNCIA "Administrativo. Servidor público. Inexistência de direito adquirido a regime jurídico. Legitimidade de alteração da fórmula de cálculo de vantagem pecuniária, desde que respeitada a irredutibilidade de remuneração. Agravo improvido. I A jurisprudência desta Corte firmou entendimento no sentido de que os servidores públicos não têm direito adquirido a regime jurídico, sendo legítima a alteração da fórmula de cálculo de vantagem pecuniária, desde que não provoque decesso remuneratório. Precedentes. II Agravo regimental improvido." (STF AgRg-RE Rel. Min. Ricardo Lewandowski DJe )

8 RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. CONCURSO PARA O CARGO DE PROFESSOR. CANDIDATO APROVADO FORA DO NÚMERO DE VAGAS. EXISTÊNCIA DE PROCESSO SELETIVO PARA CONTRATAÇÃO TEMPORÁRIA DE PROFESSORES. A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça é no sentido de que o candidato aprovado em concurso público fora do número de vagas previstas no Edital tem mera expectativa de direito. Tal expectativa se convola em direito nos casos em que, durante a vigência do concurso, mesmo havendo a criação de novas vagas ou a vacância do respectivo cargo em número que alcance a classificação do candidato, a Administração Pública promove a contratação temporária de servidores para exercer a função inerente àqueles cargos. No caso dos autos, entretanto, embora tenha havido a realização, no prazo de vigência do concurso, de processo seletivo para contratação temporária de professores, o impetrante não comprovou a existência de cargos vagos de provimento efetivo em número suficiente a alcançá-lo na lista de classificação, de modo que a simples existência de contratação precária e emergencial não gera direito à nomeação. Agravo regimental desprovido. (STJ, AgRg no RMS /MA, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, PRIMEIRA TURMA, julgado em 02/05/2013, DJe 08/05/2013)

9 PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO - AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL - CONCURSO PÚBLICO - APROVAÇÃO DE CANDIDATOS FORA DO NÚMERO DE VAGAS DO EDITAL - NOVAS VAGAS - CONTRATAÇÃO TEMPORÁRIA - DIREITO SUBJETIVO A NOMEAÇÃO - ACÓRDÃO JULGADO EM CONSONÂNCIA COM A JURISPRUDÊNCIA DO STJ - SÚMULA 83/STJ - ART. 67 DA LEI 9.478/97, REGULAMENTADO PELO DECRETO 2.745/98 - AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO - SÚMULA 282/STF. 1. É firme nesta Corte o entendimento de que deve ser reconhecido o direito subjetivo a nomeação aos candidatos aprovados fora das vagas em concurso público se, no prazo de validade do certame, suceder contratação precária para o preenchimento de vagas existentes do órgão, em nítida preterição dos aprovados. 2. É inviável em recurso especial a análise de tese que não foi prequestionada na instância de origem. Súmula 282/STF. 3. Agravo regimental não provido. (STJ, AgRg no AREsp /RN, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/04/2013, DJe 07/05/2013)

10 AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. CONCURSO PÚBLICO. APROVAÇÃO DENTRO DO NÚMERO DE VAGAS PREVISTO NO EDITAL. DIREITO SUBJETIVO À NOMEAÇÃO. MATÉRIA DECIDIDA EM REGIME DE REPERCUSSÃO GERAL. ART. 543-B, 3º, DO CPC. RECURSO PREJUDICADO. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. I - O Supremo Tribunal Federal, sob o ângulo da repercussão geral, reconheceu o direito de nomeação dos candidatos aprovados em concurso público dentro do número de vagas previsto no edital, eis que a Administração Pública deve respeitar incondicionalmente as regras do edital do concurso, inclusive em relação à previsão de vagas a serem preenchidas, em homenagem ao princípio da segurança jurídica. II - Nos termos do art. 543-B, 3º, do Código de Processo Civil, por estar a decisão proferida pelo Superior Tribunal de Justiça em consonância com o decidido pelo Supremo Tribunal Federal, o recurso extraordinário resta prejudicado. III - Agravo regimental desprovido. (STJ, AgRg no RE nos EDcl no RMS /RO, Rel. Ministro GILSON DIPP, CORTE ESPECIAL, julgado em 17/04/2013, DJe 24/04/2013)

11 ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. CONCURSO PÚBLICO. CANDIDATO CLASSIFICADO PARA CADASTRO DE RESERVA. AUSÊNCIA DE DIREITO LÍQUIDO E CERTO À NOMEAÇÃO. MERA EXPECTATIVA DE DIREITO. 1. Os candidatos classificados em concurso público fora do número de vagas previstas no edital possuem mera expectativa de direito à nomeação, nos termos do RE /MS, julgado pelo Supremo Tribunal Federal. 2. Agravo regimental não provido. (STJ, AgRg no RMS /AC, Rel. Ministro BENEDITO GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 16/04/2013, DJe 19/04/2013)

12 ADMINISTRATIVO. APROVAÇÃO DE CANDIDATA DENTRO DO NÚMERO DE VAGAS PREVISTAS EM EDITAL. DIREITO LÍQUIDO E CERTO À NOMEAÇÃO E À POSSE NO CARGO. SITUAÇÃO PECULIAR. PREVISÃO EDITALÍCIA DE POSSIBILIDADE DE PROVIMENTO INFERIOR AO NÚMERO DE VAGAS. 1. O candidato aprovado em concurso público dentro das vagas previstas tem direito líquido e certo à nomeação. Precedentes. 2. No presente caso, o edital condiciona as nomeações à necessidade do serviço, disponibilidade financeira e orçamentária e existência de cargos vagos, não vinculando a Administração à nomeação de número determinado de candidatos. 3. Dessa forma, deve prevalecer o estabelecido no instrumento convocatório, em atenção aos princípios da vinculação ao edital e da discricionariedade da Administração Pública. 4. Recurso ordinário não provido. (STJ, RMS /SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 09/04/2013, DJe 15/04/2013)

13 ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANÇA. SERVIDOR PÚBLICO FEDERAL. ESTÁGIO PROBATÓRIO. EXONERAÇÃO. NECESSIDADE DE PRÉVIA INSTAURAÇÃO DE PROCEDIMENTO DESTINADO A GARANTIR AO SERVIDOR O DEVIDO PROCESSO LEGAL, O CONTRADITÓRIO E A AMPLA DEFESA. (...) 2. Consoante entendimento consolidado nesta Corte Superior, ainda que se encontre em estágio probatório, ao servidor concursado e nomeado para cargo efetivo deve ser garantido o devido processo legal, a ampla defesa e o contraditório. Nesse sentido, aliás, é o entendimento do Colendo Supremo Tribunal Federal, consolidado na Súmula n. 21, verbis: "Funcionário em estágio probatório não pode ser exonerado nem demitido sem inquérito ou sem as formalidades legais de apuração de sua capacidade". (...) 4. Na hipótese, embora a autoridade coatora afirme que foram observados os princípios constitucionais da ampla defesa, não apresenta qualquer documento nem tampouco noticia a instauração de procedimento válido destinado à exoneração da impetrante. 5. Segurança concedida. (STJ, MS /DF, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 04/02/2013, DJe 14/02/2013)

14 Empregado Público - Regime: CLT - Ingresso: Concurso público - Características: - contrato de experiência - avaliação de desempenho - exoneração mediante processo administrativo disciplinar

15 ESTABILIDADE DO SERVIDOR PÚBLICO ART. 41 DA CF VIOLAÇÃO E NEGATIVA DE VIGÊNCIA A estabilidade prevista no texto original do art. 41 da CF, tratando-se de empregado público contratado pelo regime celetista anteriormente às alterações introduzidas na CF/88 pela EC nº 19/98, de , é inquestionável, eis que independia da natureza do regime jurídico adotado. As alterações introduzidas pela emenda mencionada limitaram a estabilidade aos servidores públicos nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso público. Contudo, independentemente do momento da contratação do empregado público, se anterior ou posterior à EC nº 19/98, cumpre observar que ao administrador público não é dado proceder à sua dispensa, pouco importando se vinculado ao regime estatutário ou celetista e independentemente de ser ou não detentor da estabilidade prevista na CF, sem a necessária motivação a justificá-la, eis que a administração pública encontra-se submetida aos princípios insculpidos no caput do art. 37 da Carta Magna, aplicáveis indistintamente a celetistas e estatutários, dentre os quais destacam-se a legalidade e impessoalidade. Entendimento analógico do disposto no art. 3º da Lei nº 9.962/00. Recurso de ente público a que se nega provimento para manter a r. Sentença que declarou a nulidade da dispensa injusta do autor e determinou sua reintegração no emprego público, com o pagamento dos consectários legais. (TRT 15ª R. Proc /03 (Ac /04) 3ª T. Rel. Juiz Lorival Ferreira dos Santos DOESP p. 151)

16 NULIDADE DA DISPENSA REINTEGRAÇÃO EMPREGADO PÚBLICO CONTRATO DE EXPERIÊNCIA Sendo exigido concurso público para se evitar a contratação de pessoal por critério meramente pessoal, a dispensa do empregado público concursado, mesmo sendo ele celetista, não pode ocorrer com motivação puramente subjetiva, calcada em impressões pessoais dos avaliadores. (TRT 12ª R. RO ª C. Rel. Amarildo Carlos de Lima DJe )

17 MEDIDA CAUTELAR EM AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. PODER CONSTITUINTE REFORMADOR. PROCESSO LEGISLATIVO. EMENDA CONSTITUCIONAL 19, DE ART. 39, CAPUT, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. SERVIDORES PÚBLICOS. REGIME JURÍDICO ÚNICO. PROPOSTA DE IMPLEMENTAÇÃO, DURANTE A ATIVIDADE CONSTITUINTE DERIVADA, DA FIGURA DO CONTRATO DE EMPREGO PÚBLICO. INOVAÇÃO QUE NÃO OBTEVE A APROVAÇÃO DA MAIORIA DE TRÊS QUINTOS DOS MEMBROS DA CÂMARA DOS DEPUTADOS QUANDO DA APRECIAÇÃO, EM PRIMEIRO TURNO, DO DESTAQUE PARA VOTAÇÃO EM SEPARADO (DVS) Nº 9. SUBSTITUIÇÃO, NA ELABORAÇÃO DA PROPOSTA LEVADA A SEGUNDO TURNO, DA REDAÇÃO ORIGINAL DO CAPUT DO ART. 39 PELO TEXTO INICIALMENTE PREVISTO PARA O PARÁGRAFO 2º DO MESMO DISPOSITIVO, NOS TERMOS DO SUBSTITUTIVO APROVADO. SUPRESSÃO, DO TEXTO CONSTITUCIONAL, DA EXPRESSA MENÇÃO AO SISTEMA DE REGIME JURÍDICO ÚNICO DOS SERVIDORES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA. RECONHECIMENTO, PELA MAIORIA DO PLENÁRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, DA PLAUSIBILIDADE DA ALEGAÇÃO DE VÍCIO FORMAL POR OFENSA AO ART. 60, 2º, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. RELEVÂNCIA JURÍDICA DAS DEMAIS ALEGAÇÕES DE INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL E MATERIAL REJEITADA POR UNANIMIDADE. (continua...)

18 1. A matéria votada em destaque na Câmara dos Deputados no DVS nº 9 não foi aprovada em primeiro turno, pois obteve apenas 298 votos e não os 308 necessários. Manteve-se, assim, o então vigente caput do art. 39, que tratava do regime jurídico único, incompatível com a figura do emprego público. 2. O deslocamento do texto do 2º do art. 39, nos termos do substitutivo aprovado, para o caput desse mesmo dispositivo representou, assim, uma tentativa de superar a não aprovação do DVS nº 9 e evitar a permanência do regime jurídico único previsto na redação original suprimida, circunstância que permitiu a implementação do contrato de emprego público ainda que à revelia da regra constitucional que exige o quorum de três quintos para aprovação de qualquer mudança constitucional. 3. Pedido de medida cautelar deferido, dessa forma, quanto ao caput do art. 39 da Constituição Federal, ressalvando-se, em decorrência dos efeitos ex nunc da decisão, a subsistência, até o julgamento definitivo da ação, da validade dos atos anteriormente praticados com base em legislações eventualmente editadas durante a vigência do dispositivo ora suspenso. 4. (...). 6. Pedido de medida cautelar parcialmente deferido. (STF, ADI 2135 MC, Relator(a): Min. NÉRI DA SILVEIRA, Relator(a) p/ Acórdão: Min. ELLEN GRACIE (ART.38,IV,b, do RISTF), Tribunal Pleno, julgado em 02/08/2007, DJe-041 DIVULG PUBLIC EMENT VOL PP RTJ VOL PP-01029).

19 Agentes Comunitários de Saúde - EMENDA CONSTITUCIONAL Nº 51, DE 14 DE FEVEREIRO DE 2006 (Acrescenta os 4º, 5º e 6º ao art. 198 da Constituição Federal) - LEI Nº , DE 5 DE OUTUBRO DE 2006: Art. 8º Os Agentes Comunitários de Saúde e os Agentes de Combate às Endemias admitidos pelos gestores locais do SUS e pela Fundação Nacional de Saúde - FUNASA, na forma do disposto no 4º do art. 198 da Constituição Federal, submetem-se ao regime jurídico estabelecido pela Consolidação das Leis do Trabalho - CLT, salvo se, no caso dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, lei local dispuser de forma diversa. Art. 16. Fica vedada a contratação temporária ou terceirizada de Agentes Comunitários de Saúde e de Agentes de Combate às Endemias, salvo na hipótese de combate a surtos endêmicos, na forma da lei aplicável.

20 Admitido em Caráter Temporário - ACT - Regime: Administrativo especial - Ingresso: Processo seletivo, salvo exceções previstas em lei - Características: - prazo determinado - situações excepcionais

21 DIREITO ADMINISTRATIVO. AÇÃO POPULAR. PETIÇÃO INICIAL INDEFERIDA. PROCESSO SELETIVO PARA ADMISSÃO DE PESSOAL PARA O PROGRAMA "SAÚDE DA FAMÍLIA". MERO EXAME CURRICULAR, SEM APLICAÇÃO DE PROVAS. TERMO DE COMPROMISSO FIRMADO ENTRE O MUNICÍPIO E O MINISTÉRIO PÚBLICO DO TRABALHO, ANTERIORMENTE AO CERTAME, QUE ESTIPULOU MULTA DE R$ ,00 CASO FOSSEM REALIZADOS CONCURSOS POR SIMPLES ANÁLISE DE CURRÍCULO. APARENTE ILEGALIDADE DA SELEÇÃO EFETIVADA PELA ADMINISTRAÇÃO MUNICIPAL, COM SÉRIO RISCO DE PREJUÍZO AO ERÁRIO. APELAÇÃO PROVIDA PARA QUE TENHA CURSO A AÇÃO PROPOSTA. g.n.(tjsc AC ) Do acórdão do referido julgado se extrai: Não há qualquer possibilidade, mesmo diante da simplificação empreendida para a investidura de agentes comunitários no serviço público, possa haver a contratação sem que o pretendente seja submetido a processo seletivo de provas ou provas e títulos, mas nunca títulos isoladamente.

22 Cargo em comissão - Regime: Estatutário - Ingresso: livre nomeação e exoneração - Características: - direção, chefia ou assessoramento - cargos previstos em lei - percentual a ser ocupado por servidores efetivos

23 CF Art. 37. (...) (...) V - as funções de confiança, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comissão, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condições e percentuais mínimos previstos em lei, destinam-se apenas às atribuições de direção, chefia e assessoramento;

24 A nomeação de cônjuge, companheiro, ou parente, em linha reta, colateral ou por afinidade, até o 3º grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurídica, investido em cargo de direção, chefia ou assessoramento, para o exercício de cargo em comissão ou de confiança, ou, ainda, de função gratificada na administração pública direta e indireta, em qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas, viola a CF. (Súmula vinculante 13)

25 Fonte: Guilherme Silveira Diniz Machado, in

26 AGRAVO DE INSTRUMENTO AÇÃO CIVIL PÚBLICA CONCESSÃO DA TUTELA ANTECIPADA PRAZO DE 30 DIAS PARA A EXONERAÇÃO DOS OCUPANTES DE CARGOS COMISSIONADOS E TEMPORÁRIOS DETERMINAÇÃO PARA QUE SERVIDORES EFETIVOS, COM FUNÇÃO GRATIFICADA, RETORNEM À OCUPAÇÃO ORIGINAL PRÁTICA DE NEPOTISMO AFRONTA AOS PRINCÍPIOS NORTEADORES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA (CF, ART. 37) SÚMULA VINCULANTE Nº 13 RESSALVA NECESSÁRIA AO CARGO DE SECRETÁRIO E A ESTE EQUIPARADO EXCEÇÃO À REGRA CARGO DE NATUREZA POLÍTICA PRECEDENTE FIRMADO NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO (...) De outro prisma, indispensável registrar que o próprio Supremo Tribunal Federal ressalvou a aplicação da aludida súmula ao cargo de secretário e a este equiparado, em virtude da sua natureza política. Ou seja, nesses casos a excelsa Corte assentou a "impossibilidade de submissão do reclamante, Secretário Estadual de Transporte, agente político, às hipóteses expressamente elencadas na Súmula Vinculante nº 13, por se tratar de cargo de natureza política" (STF, Agravo Regimental na Medida Cautelar na Reclamação nº PR, Rel. Min. Ellen Gracie) (sem grifo no original). (TJSC AI ª CDPúb. Rel. Des. Subst. Ricardo Roesler DJe p. 214)

27 Função de confiança - Ocupadas por servidores efetivos exclusivamente - Livre nomeação e exoneração - Direção, chefia ou assessoramento - Funções previstas em lei

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