NOVAS REGRAS DO AVISO PRÉVIO JÁ ESTÃO EM VIGOR

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1 NOVAS REGRAS DO AVISO PRÉVIO JÁ ESTÃO EM VIGOR Em sua última edição SICAP NEWS informou acerca da aprovação do Projeto de Lei nº F, de 1989, que estabelecia novas regras para o aviso prévio. No último dia 13 de outubro foi publicada a Lei , dispondo sobre o aviso prévio proporcional, em atendimento ao inciso XXI, do art. 7º, da Constituição Federal. Desde a sua publicação, a nova lei tem suscitado muitas dúvidas, inclusive no meio jurídico. Nesta edição, SICAP NEWS vai procurar esclarecer as principais questões que estão sendo levantadas, ainda que para algumas delas a resposta só venha com o posicionamento do Poder Judiciário. O texto da lei, em si, é muito simples, com apenas dois artigos: Art. 1o O aviso prévio, de que trata o Capítulo VI do Título IV da Consolidação das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto-Lei 5452, de 1o de maio de 1943, será concedido na proporção de 30 (trinta) dias aos empregados que contem até 1 (um) ano de serviço na mesma empresa. Parágrafo único. Ao aviso prévio previsto neste artigo serão acrescidos 3 (três) dias por ano de serviço prestado na mesma empresa, até o máximo de 60 (sessenta) dias, perfazendo um total de até 90 (noventa) dias. Art. 2o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação.

2 PRINCIPAIS DÚVIDAS 1. Pelas novas regras, como deve ser concedido o aviso prévio? SICAP NEWS: Essa foi uma das primeiras questões levantadas. Ainda que não tenha havido, até o momento, consenso sobre como deve ser feita a contagem para a concessão do aviso, a posição que melhor se coaduna com o texto legal é a de que empregados com até 1 ano de serviço na mesma empresa têm direito a 30 dias de aviso prévio. Para os empregados com mais de 1 ano de serviço na mesma empresa serão acrescidos 3 dias por ano adicional completo de serviço prestado, limitado a 60 dias. Assim, ao final de 21 anos completos de serviço na mesma empresa o empregado teria direito a 90 dias de aviso prévio, conforme tabela abaixo: TEMPO DE SERVIÇO NA MESMA EMPRESA (ANOS COMPLETOS) AVISO PRÉVIO (DIAS) Existe a aplicação proporcional? SICAP NEWS: A Lei não prevê proporcionalidade, razão pela qual os anos adicionais deverão ser concedidos por ano completo de serviço na mesma empresa. Vale lembrar que o aviso prévio nunca foi proporcional. Assim é que a regra prevista no art. 487 da Consolidação das Leis do Trabalho estabelecia que não havendo prazo contratualmente estipulado, a parte que, sem justo motivo, quisesse rescindir o contrato, deveria avisar a outra da sua resolução, com a antecedência mínima de trinta dias.

3 3. A Lei tem aplicação retroativa? SICAP NEWS: A despeito do "entendimento" (e muito mais da própria vontade) de algumas centrais sindicais, a lei não é retroativa e só tem aplicação para quem foi dispensando a partir da data de sua publicação - 13 de outubro de Entendimento diverso atenta contra o princípio da irretroatividade das leis e do ato jurídico perfeito. Contudo, ainda se discute se deverá ser levada em conta a projeção do aviso prévio indenizado, para os casos de comunicações anteriores a 13 de outubro, quando o aviso ainda estiver em curso. Em outras palavras, se a partir da data em que a lei passou a vigorar ainda não havia ocorrido o desligamento definitivo, pode-se entender que devam ser aplicadas as novas regras. Entretanto, outra corrente de interpretação sustenta que o período de aviso prévio obedece ao previsto na lei vigente na época da sua comunicação, devendo ser considerado ato jurídico perfeito por completo antes da vigência da nova lei, não podendo retroagir para disciplinar situação passada. Nesse caso, mesmo que o contrato seja resilido na vigência da nova lei valeria a regra vigente por ocasião da comunicação da despedida, ou seja, de 30 dias, não tendo o empregado ou empregador que conceder a outra parte período adicional de aviso prévio. Permanece, porém, a dúvida. 4. O aviso prévio continua a ser uma obrigação de ambas as partes envolvidas na relação de trabalho (empregado e empregador)? SICAP NEWS: Esta tem sido, talvez, a maior dúvida. Com efeito, nada existe na Lei que indique a revogação dos parágrafos 1º e 2º do art. 487 da CLT, a saber: 1º A falta do aviso prévio por parte do empregador dá ao empregado o direito aos salários correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integração desse período no seu tempo de serviço. 2º A falta de aviso prévio por parte do empregado dá ao empregador o direito de descontar os salários correspondentes ao prazo respectivo. Como se vê a obrigação do aviso é recíproca e não consta ter sido revogada pela nova lei. Ainda assim, existem opiniões diversas. Uma delas afirma que o aviso de 30 dias continua sendo uma obrigação recíproca e que somente os dias adicionais decorrentes da nova lei seriam obrigação apenas do empregador. Não há, a nosso ver, embasamento legal para tal afirmação. Nosso entendimento é que, tanto o aviso de 30 dias quanto o decorrente das novas regras são recíprocos. No entanto, esta é uma dúvida que persistirá até que a questão seja esclarecida, ou por decreto regulamentador da lei ou por entendimento do Poder Judiciário. Duas cláusulas relacionadas ao aviso prévio, constantes de recente Convenção Coletiva celebrada com os comerciários do interior em face da data-base de 1º de setembro já foram alteradas em face das novas disposições, a saber: AVISO PRÉVIO ESPECIAL: Aos empregados com mais de 45 (quarenta e cinco) anos de idade e mais de 05 (cinco) anos de contrato de trabalho na mesma empresa, dispensados sem justa causa, o aviso prévio indenizado será de 45 (quarenta e cinco) dias. Parágrafo primeiro - Em se tratando de aviso prévio trabalhado, o empregado cumprirá 30 (trinta) dias, recebendo indenização em pecúnia pelos 15 (quinze) dias restantes.

4 Parágrafo segundo - Na hipótese de aviso prévio indenizado, respeitando decisões do Supremo Tribunal Federal (STF), e do Superior Tribunal e Justiça (STJ - RE SC 010/ ), não incidirá sobre este valor contribuição previdenciária, nem do empregado, nem da empresa. Parágrafo terceiro - Em face da promulgação da Lei nº , de 11/10/11, publicada no DOU de 13/10/11, que alterou as disposições relativas ao aviso prévio, o direito previsto nesta cláusula somente se aplica às dispensas ocorridas até 12/10/11, levando-se em conta, ainda, o período de projeção do aviso prévio indenizado. INDENIZAÇÃO POR DISPENSA - Na hipótese de dispensa sem justa causa, o empregado fará jus a uma indenização em pecúnia correspondente a 01 (um) dia por ano completo de serviço na empresa, sem prejuízo do direito ao aviso prévio a que fizer jus. Parágrafo único - Em face da promulgação da Lei nº , de 11/10/11, publicada no DOU de 13/10/11, que alterou as disposições relativas ao aviso prévio, o direito previsto nesta cláusula somente se aplica às dispensas ocorridas até 12/10/11, levando-se em conta, ainda, o período de projeção do aviso prévio indenizado. SICAP NEWS ficará atento a qualquer nova manifestação acerca da interpretação da Lei /11. SICAP ASSINA CONVENÇÃO COLETIVA DE TRABALHO COM A FECOMERCIÁRIOS O SICAP celebrou em 01/11/11, Convenção Coletiva de Trabalho com a FEDERAÇÃO DOS EMPREGADOS NO COMÉRCIO DE SÃO PAULO e seus filiados, aplicável aos comerciários do interior, com vigência de 01/09/2011 a 31/08/2012. No tocante às cláusulas sociais, foram mantidas as mesmas da CCT anterior, sendo que apenas as duas cláusulas que se relacionavam com o aviso prévio foram alteradas, em razão da promulgação da Lei nº /11, conforme matéria divulgada nesta edição. O reajuste salarial foi de 9,8%, incidente sobre os salários já reajustados em 1º de setembro de A íntegra da Convenção está disponibilizada em nosso site

5 EMENTA. ESTABILIDADE PROVISÓRIA DO ACIDENTADO. ACIDENTE NO CURSO DO AVISO PRÉVIO. O artigo 118 da Lei 8.213/91 assegura estabilidade provisória ao acidentado, prevenindo-o contra eventual discriminação quando do seu retorno de auxílio-doença acidentário, ocasionada pela sua situação de fragilidade. Ocorrendo o acidente de trabalho no curso do aviso prévio, ou seja, quando já manifestada a intenção da dispensa do obreiro, não há razão jurídica para a aplicação dessa estabilidade (Inteligência do Precedente 41 da SDI/TST).Processo RO /01. Relator Alice Monteiro de Barros. Belo Horizonte, 10 de abril de ACÓRDÃO - RECURSO DE REVISTA - RETIFICAÇÃO DA CTPS DATA DA EXTINÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO AVISO PRÉVIO INDENIZADO Conforme a jurisprudência desta Corte, consubstanciada na Orientação Jurisnº 82 da SBDI-1, a data de saída a ser anotada na CTPS deve corresponder à do término do prazo do aviso prévio, ainda que indenizado. Portanto, merece reforma o acórdão regional, para que seja retificada a CTPS do Reclamante. PROC. Nº TST-RR-1.925/ Ministra Relatora MARIA CRISTINA IRIGOYEN PEDUZZI. Brasília, 27 de junho de AUXÍLIO-DOENÇA NÃO GARANTE ESTABILIDADE PROVISÓRIA Fonte: TST - 14/10/ Adaptado pelo Guia Trabalhista A Subseção I Especializada em Dissídios Individuais (SDI-1) do Tribunal Superior do Trabalho concluiu que o empregado que recebe auxílio-doença comum não tem direito à estabilidade provisória de que trata o artigo 118 da Lei nº 8.213/1991. Essa norma, que trata dos benefícios da Previdência Social, assegura ao trabalhador estabilidade no emprego pelo período mínimo de 12 meses após o fim do auxíliodoença acidentário, seja por motivo de acidente de trabalho, seja por doença profissional. No caso julgado pela SDI-1, uma ex-empregada de uma empresa foi beneficiária de dois tipos de auxílio: o auxílio-doença acidentário, que terminou em 6/5/1997, e o auxílio-doença comum (simples) de 16/5/1997 até 30/9/1998. Ela alegou na Justiça do Trabalho que o intervalo de apenas dez dias entre os dois afastamentos demonstrava que eles tiveram o mesmo fato gerador, não importando o nome dado pelo INSS aos benefícios. A trabalhadora sustentou também que não havia como desvincular a tendinite que adquirira no desempenho de suas atividades na empresa com as sequelas apresentadas no decorrer dos anos. Por consequência, solicitou que a contagem do seu período de estabilidade provisória no emprego levasse em consideração o tempo em que esteve afastada do serviço recebendo auxílio-doença comum. A sentença de origem e o Tribunal Regional do Trabalho da 4ª Região (RS) negaram o pedido da trabalhadora, por entenderem que o artigo 118 da Lei nº 8.213/91 assegura

6 estabilidade mínima de 12 meses somente após o fim do recebimento do auxíliodoença acidentário. De acordo com o TRT, o recebimento do auxílio por acidente é condição indispensável para o direito à estabilidade provisória de que trata a lei. Já a Primeira Turma do TST deu razão à trabalhadora e condenou a empresa a pagar os salários compreendidos entre a data da despedida e o final do período de estabilidade. Para a Turma, o recebimento do auxílio-doença acidentário não constitui condição indispensável para o reconhecimento da estabilidade resultante de doença profissional. Em apoio a essa interpretação, o colegiado utilizou a Súmula nº 378 do TST, segundo a qual são pressupostos para a concessão da estabilidade o afastamento superior a quinze dias e o consequente recebimento de auxílio-doença acidentário, salvo se ficar constatada, após a demissão, a existência de doença profissional que guarde relação com o trabalho desenvolvido. Entretanto, o relator do recurso de embargos da empresa na SDI-1, ministro Augusto César Leite de Carvalho, observou que não havia dúvida nos autos quanto ao recebimento do auxílio-doença acidentário num primeiro momento e do auxílio-doença comum em seguida, com a conclusão pelo INSS de que inexistia incapacidade para o trabalho na época. Assim sendo, ponderou o relator, não é possível admitir que havia nexo de causalidade entre a enfermidade que implicou o último afastamento e o acidente/doença de trabalho da empregada. O relator explicou que o artigo 20, II, parágrafo 1º, c, da Lei nº 8.213/91 não considera como doença do trabalho aquela que não produz incapacidade para o trabalho exatamente a situação da trabalhadora do processo. Portanto, pelas provas existentes, não foi cumprido um dos requisitos do artigo 118 da lei (a incapacidade para o trabalho) para a concessão da estabilidade provisória. Nessas condições, e tendo sido cumprido o prazo de estabilidade provisória a partir do término do recebimento do auxílio-doença acidentário, a SDI-1, à unanimidade, negou o pedido de ampliação do período de estabilidade feito pela trabalhadora e restabeleceu o entendimento do TRT-RS. (Processo: RR ). A CCT celebrada pelo SICAP em face da categoria dos comerciários possui cláusula... OBRIGAÇÕES TRABALHISTAS E PREVIDENCIÁRIAS NOVEMBRO DE 2011

7 07/11/2011 SALÁRIOS Pagamento de salários referentes ao mês de OUTUBRO/2011 Base legal: Art. 459, parágrafo único da CLT. FGTS Recolhimento do mês de OUTUBRO/2011 Base legal: Artigo 15 da Lei 8.036/90 GFIP/SEFIP GFIP (Guia de Recolhimento do FGTS e de Informações à Previdência Social) transmitida via Conectividade Social referente ao mês de OUTUBRO/2011. Deve ser apresentada mensalmente, independentemente do efetivo recolhimento ao FGTS ou das contribuições previdenciárias. Base Legal: Art. 32 e 32-A da Lei 8.212/91 e Instrução Normativa RFB 925/2009. CAGED Cadastro Geral de Empregados e Desempregados referente OUTUBRO/2011. Base legal: Art. 3º da Portaria 235/2003 do MTE. IMPORTANTE: Embora inexista dispositivo legal expresso, recaindo este prazo em dia não útil, o entendimento é de que o CAGED deverá ser entregue no primeiro dia útil imediatamente anterior, para evitar que o empregador arque com as penalidades pela entrega fora de prazo. 14/11/2011 CSLL/PIS/COFINS - FONTE - SERVIÇOS Recolhimento da CSLL, COFINS E PIS - Retidos na fonte, correspondente a fatos geradores ocorridos na 2ª quinzena de OUTUBRO/2011 (Lei /2003). Códigos 5952, 5979, 5960, Novo prazo previsto pelo artigo 74 da Lei /2005, que alterou o artigo 35 da Lei / /11/2011 INSS - CONTRIBUINTES INDIVIDUAIS, DOMÉSTICOS E FACULTATIVOS Pagamento da contribuição de empregados domésticos, facultativos e contribuintes individuais (exemplo dos autônomos que trabalham por conta própria ou prestam serviços a pessoas físicas), relativo à competência OUTUBRO/2011. Base legal: Artigo 30, inciso I, alínea "a" da Lei 8.212/91. IMPORTANTE: Não havendo expediente bancário, o prazo poderá ser alterado para o dia útil (bancário) imediatamente posterior ao dia 15, considerando dia não útil os constantes no calendário divulgado pelo BACEN.

8 18/11/2011 IRRF DIVERSOS Recolhimento do Imposto de Renda Retido na Fonte correspondente a fatos geradores do mês de OUTUBRO/2011. Base legal: Artigo 70, inciso I, alínea "d", da Lei /2005. A Medida Provisória 447/2008 alterou o art. 70 da lei /05, prorrogando o prazo de recolhimento para o último dia útil do 2º decêndio do mês subseqüente ao mês de ocorrência do fato gerador IMPORTANTE: Não havendo expediente bancário, o prazo deve ser alterado para o dia útil (bancário) imediatamente anterior ao dia 20, considerando dia não útil os constantes no calendário divulgado pelo BACEN. GPS/INSS Recolhimento das contribuições previdenciárias de OUTUBRO/ (Prazo fixado pelos artigos 9 e 10 da Lei /2007). A Medida Provisória 447/2008 prorrogou o prazo de recolhimento do dia 10 para o dia 20 do mês subseqüente ao mês de ocorrência do fato gerador. Obs: A Resolução 39 INSS-DC, de 23/11/2000, fixou em R$ 29,00 o recolhimento mínimo para a GPS, a partir da competência 12/2000. Recolhimentos inferiores a este valor deverão ser adicionados nos períodos subseqüentes. IMPORTANTE: Não havendo expediente bancário, o prazo deverá ser alterado para o dia útil (bancário) imediatamente anterior ao dia 20, considerando dia não útil os constantes no calendário divulgado pelo BACEN. GPS/RECLAMATÓRIA TRABALHISTA - SEM RECONHECIMENTO DE VÍNCULO Recolhimento das Contribuições Previdenciárias referente ao mês de OUTUBRO/2011 sobre os pagamentos de reclamatórias trabalhistas, referente aos códigos 1708, 2801, 2810, 2909, 2917, na hipótese de não reconhecimento de vínculo e do acordo homologado em que não há a indicação do período em que foram prestados os serviços. Base legal: Art. 11, 1º do Ato Declaratório Executivo Codac nº 34 da SRF de 26 de maio de IMPORTANTE: Havendo o parcelamento do crédito e se o vencimento deste for diferente do dia 20, o prazo para recolhimento da contribuição previdenciária é o mesmo do parcelamento. Não havendo expediente bancário, o prazo poderá ser alterado para o dia útil (bancário) imediatamente posterior ao dia 20, considerando dia não útil os constantes no calendário divulgado pelo BACEN. Observar o caput e único do art. 11 do respectivo Ato Declaratório.

9 21/11/2011 INSS - GPS - SINDICATOS Encaminhar cópia da GPS, relativa à competência OUTBURO/2011, ao Sindicato da categoria mais numerosa entre os empregados. Havendo recolhimento de contribuições em mais de uma guia, encaminhar cópias das guias (Decreto 3.048/1999, art. 225, V). Base legal: Artigo 225, inciso V do Decreto 3.048/99 - Regulamento da Previdência Social RPS. IMPORTANTE: Entendemos que, diante da prorrogação do prazo do recolhimento do INSS, para o dia 20, conforme MP 447/2008, a entrega da cópia da GPS ao sindicato poderá ser efetuada no próprio dia do recolhimento ou no dia útil subseqüente. PARCELAMENTOS INSS - REFIS - PAES - PAEX Recolhimento da parcela referente aos débitos perante o INSS, inclusive parcelamentos previstos no Decreto 3.342/2000, na Lei /2003, na MP 303/2006 e na MP 449/2008 convertida na Lei / /11/2011 PIS/PASEP SOBRE FOLHA DE PAGAMENTO (ENTIDADES SEM FINS LUCRATIVOS) Recolhimento do PIS/PASEP sobre folha de pagamento OUTUBRO/2011 das Entidades sem Fins Lucrativos - código (Artigo 2º da Lei 9.715/98 e art. 13, da MP /2001) - novo prazo fixado pelo art. 1º, inciso II da MP 447/2008. IMPORTANTE: Não havendo expediente bancário, o prazo deve ser alterado para o dia útil (bancário) imediatamente anterior ao dia 25, considerando dia não útil os constantes no calendário divulgado pelo BACEN. 30/11/ º SALÁRIO - 1ª PARCELA Último dia para quitação da 1ª parcela de 13º Salário. Nota: Não havendo expediente bancário, o prazo para pagamento do adiantamento 13º Salário deve ser alterado para o dia útil (bancário) imediatamente anterior ao último dia do mês, considerando dia não útil os constantes no calendário divulgado pelo BACEN. CSLL/PIS/COFINS - FONTE - SERVIÇOS Recolhimento da CSLL, COFINS E PIS retidos na fonte, correspondente a fatos geradores ocorridos na 1ª quinzena de NOVEMBRO/2011 (Lei /2003). Códigos 5952, 5979, 5960, Novo prazo previsto pelo artigo 74 da Lei /2005, que alterou o artigo 35 da Lei /2003.

10 IMPORTANTE: Não havendo expediente bancário, o prazo deve ser alterado para o dia útil (bancário) imediatamente anterior ao último dia do mês, considerando dia não útil os constantes no calendário divulgado pelo BACEN. FONTES: Ministério do Trabalho e Emprego Guia Trabalhista FISCOSOFT FISCONET FECOMERCIO Responsável: Fernando Marçal Monteiro OAB/SP Assessor Jurídico sicap_sp@uol.com.br site: