Coordenação-Geral de Tributação

Transcrição

1 Fls. 2 1 Coordenação-Geral de Tributação Solução de Consulta nº 3 - Data 6 de janeiro de 2015 Processo Interessado CNPJ/CPF ASSUNTO: CONTRIBUIÇÕES SOCIAIS PREVIDENCIÁRIAS SALÁRIO DE CONTRIBUIÇÃO. PROGRAMA DE PREVIDÊNCIA COMPLEMENTAR. TOTALIDADE DOS EMPREGADOS E DIRIGENTES DA PESSOA JURÍDICA (MATRIZ E FILIAIS). O valor das contribuições efetivamente pago pela pessoa jurídica relativo a programa de previdência complementar, aberto ou fechado, desde que disponível à totalidade de seus empregados e dirigentes, levando-se em consideração todos os estabelecimentos da empresa (matriz e filiais), não integra o salário de contribuição. Dispositivos Legais: Constituição Federal, art. 202, 2º; Lei nº 8.212, de 1991, art. 28, 9º, aliena p ; e Decreto nº 3.048, de 1999, 9º, inciso XV, e 10. Relatório 1. A pessoa jurídica acima qualificada apresenta consulta sobre a interpretação da legislação tributária. (fls. 4 a 7). 2. A consulente informa que seus funcionários estão vinculados a três sindicatos diferentes, razão pela qual ela se encontra submetida ao cumprimento de três convenções coletivas distintas (fl. 5). 1

2 Fls Registra que duas dessas convenções estipulam a obrigatoriedade de pagamento de previdência privada pelo empregador em beneficio dos filiados, enquanto uma terceira convenção não assegura tal direito, não lhe impondo, portando, a obrigatoriedade de pagamento de tal benefício (fl. 5). 4. Afirma que, em razão do disposto no artigo 28, 9º, alínea p, da Lei nº 8.212, de 1991, custeia programa de previdência privada complementar a todos os funcionários, com o objetivo de alcançar aquilo que entende como totalidade dos empregados, não considerando tal rubrica como base de cálculo para apuração do salário de contribuição da contribuição previdenciária (fl. 5). 5. Alega, no entanto, que seu entendimento pode estar equivocado, não sendo necessário, para fins de aplicação do referido dispositivo, o pagamento de programa de previdência privada complementar aos empregados abrangidos pela terceira convenção, por se tratar de empregados vinculados exclusivamente a uma determinada filial da empresa (fl. 6). 6. Por último, requer que a RFB se manifeste sobre as seguintes questões (fls. 6 e 7): a) Se a totalidade referida na alínea p do parágrafo 9º do artigo 28 da Lei 8.212/91 deve abranger todos os empregados da omissis (inclusive filiais) ou apenas todos os funcionários de um determinado CNPJ; b) Caso a omissis pare de pagar a previdência privada para empregados ao omissis (vinculados ao CNPJ nº omissis) e continue pagando para os funcionários filiados ao omissis e omissis (vinculados ao CNPJ nº omissis) será considerado tal valor base de cálculo para contribuição previdenciária? Fundamentos 7. Considerando o que consta da inicial, tem-se que a questão a ser elucidada é sobre o que estabelece a alínea p do 9º do art. 28 da Lei nº 8.212, de 1991, com relação ao valor pago pela pessoa jurídica relativo a programa de previdência complementar, na parte que excepciona essa rubrica da incidência da contribuição previdenciária. Resumidamente, a consulente questiona se a totalidade referida no mencionado dispositivo deve abranger todos 2

3 Fls. 4 os empregados da pessoa jurídica (matriz e filiais) ou apenas todos os funcionários de um determinado CNPJ (estabelecimento). 8. Veja-se, preliminarmente, como a Constituição Federal de 1988 trata da matéria sob análise, em seu art. 202, na redação dada pela Emenda Constitucional nº 20, de 1998: Art O regime de previdência privada, de caráter complementar e organizado de forma autônoma em relação ao regime geral de previdência social, será facultativo, baseado na constituição de reservas que garantam o benefício contratado, e regulado por lei complementar. 2 As contribuições do empregador, os benefícios e as condições contratuais previstas nos estatutos, regulamentos e planos de benefícios das entidades de previdência privada não integram o contrato de trabalho dos participantes, assim como, à exceção dos benefícios concedidos, não integram a remuneração dos participantes, nos termos da lei. (sublinhou-se) 9. O 2º do artigo 202 determina que as contribuições do empregador não integram a remuneração dos participantes, nos termos da lei. Nesse contexto, a Lei nº 8.212, de 1991, ao definir a base de cálculo das contribuições sociais previdenciárias utilizou-se do conceito de salário de contribuição nos seguintes termos: Art. 28. Entende-se por salário-de-contribuição: I - para o empregado e trabalhador avulso: a remuneração auferida em uma ou mais empresas, assim entendida a totalidade dos rendimentos pagos, devidos ou creditados a qualquer título, durante o mês, destinados a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma de utilidades e os adiantamentos decorrentes de reajuste salarial, quer pelos serviços efetivamente prestados, quer pelo tempo à disposição do empregador ou tomador de serviços nos termos da lei ou do contrato ou, ainda, de convenção ou acordo coletivo de trabalho ou sentença normativa; (Redação dada pela Lei nº 9.528, de ) (sublinhou-se) 3

4 Fls Contudo, o legislador enumerou de forma exaustiva, no art. 28, 9º, da mesma Lei, uma série de rubricas que não integram o salário-de-contribuição, além de outras que, somente sob determinadas condições, são excluídas do referido conceito e, portanto, excepcionadas da incidência de contribuição previdenciária. O valor das contribuições destinado a programa de previdência complementar encontra-se inserido nesse último contexto, ou seja, para que não integre o salário de contribuição, deve atender a determinado requisito, conforme estabelece a alínea p do 9º do artigo 28, in verbis: Art º - Não integram o salário-de-contribuição para os fins desta Lei, exclusivamente: p) o valor das contribuições efetivamente pago pela pessoa jurídica relativo a programa de previdência complementar, aberto ou fechado, desde que disponível à totalidade de seus empregados e dirigentes, observados, no que couber, os arts. 9º e 468 da CLT; (Alínea acrescentada pela Lei nº 9.528, de ) (sublinhou-se) 11. O Regulamento da Previdência Social - RPS, aprovado pelo nº Decreto 3.048, de 1999, traz no bojo do art. 214, 9º, inciso XV, a mesma disposição contida na Lei nº 8.212, de Contudo, pela relevância de seu conteúdo, cumpre transcrever o disposto em seu 10, como segue: Art º Não integram o salário-de-contribuição, exclusivamente: XV - o valor das contribuições efetivamente pago pela pessoa jurídica relativo a programa de previdência complementar privada, aberta ou fechada, desde que disponível à totalidade de seus empregados e dirigentes, observados, no que couber, os arts. 9 º e 468 da Consolidação das Leis do Trabalho; 4

5 Fls As parcelas referidas no parágrafo anterior, quando pagas ou creditadas em desacordo com a legislação pertinente, integram o salário-de-contribuição para todos os fins e efeitos, sem prejuízo da aplicação das cominações legais cabíveis. (sublinhou-se) 12. Da leitura dos dispositivos acima transcritos, tem-se que o valor das contribuições pago a título de plano de previdência privada não integrará o salário de contribuição somente se o referido plano estiver disponível à totalidade de seus empregados e dirigentes. 13. Para fins de incidência do dispositivo, é preciso que a empresa proporcione a todos os seus empregados e dirigentes um plano que lhes seja facultado aderir e que esteja a seu alcance; não o fazendo, ou beneficiando apenas dirigentes ou um grupo restrito de empregados, a parcela paga de forma diferenciada deverá ser tratada como parte do salário ou remuneração sobre a qual deverá incidir a contribuição previdenciária. 14. A finalidade da restrição imposta pela legislação é garantir que a empresa ofereça um tratamento isonômico em relação a todos os seus empregados e dirigentes. Nesse sentido, entende-se que a norma deve ser aplicada sob o prisma da pessoa jurídica também considerada em sua integralidade, não se revelando adequada a interpretação no sentido da aplicação da norma de forma compartimentada por estabelecimento ou CNPJ. 15. Com efeito, a pessoa jurídica é figura dotada de uma única esfera de direitos e obrigações. O fato de ser atribuído uma derivação no número que a identifica no CNPJ, a ser usado por cada estabelecimento filial ou sucursal, não é suficiente para que se conclua que cada um desses estabelecimentos passa a ser dotado de sua própria esfera jurídica especialmente quando a legislação de regência não traz, expressamente, essa individualização. Conclusão 16. Diante do exposto, conclui-se que o valor das contribuições efetivamente pago pela pessoa jurídica relativo a programa de previdência complementar, aberto ou fechado, desde que disponível à totalidade de seus empregados e dirigentes, levando-se em consideração todos os estabelecimentos da empresa (matriz e filiais), não integra o salário de contribuição. 5

6 Fls. 7 À consideração do Chefe da Disit. Assinado digitalmente IRAILDES MAGALHÃES MONTIJO BANDEIRA Auditora-Fiscal da Receita Federal do Brasil De acordo. Encaminhe-se à Coordenação de Contribuições Previdenciárias, Normas Gerais, Sistematização e Disseminação Copen. Assinado digitalmente RODRIGO AUGUSTO VERLY DE OLIVEIRA Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil Chefe da Disit/SRRF01 De acordo. Ao Coordenador-Geral da para aprovação. Assinado digitalmente MIRZA MENDES REIS Auditora-Fiscal da Receita Federal do Brasil Coordenadora da Copen Ordem de Intimação Aprovo a Solução de Consulta. Divulgue-se e publique-se nos termos do art. 27 da Instrução Normativa RFB nº 1.396, de 16 de setembro de Dê-se ciência à consulente. Assinado Digitalmente FERNANDO MOMBELLI Coordenador-Geral da 6