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1 Acórdão 5ª Turma EMPREGADO DOMÉSTICO. FOLGUISTA. VÍNCULO EMPREGATÍCIO. O trabalho como folguista em finais de semana é de caráter intermitente, estando à margem da proteção da Lei nº 5.859/72, que define como empregados domésticos os que prestam serviços de natureza contínua no âmbito residencial. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de RECURSO ORDINÁRIO, interposto contra sentença da MM. 26ª Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, em que são partes, HELENA CRISTINA DE PAIVA SANTOS, recorrente, MARIA FERREIRA DE ALBUQUERQUE, recorrida. RELATÓRIO Inconformada com a r. sentença de fls. 28/30, que julgou o pedido improcedente, recorre ordinariamente a reclamante, a fls. 33/35. Pretende ver reconhecido o vínculo empregatício. de fls. 45/47). Deferidos à reclamante os benefícios da gratuidade de justiça (acórdão Contrarrazões a fls. 39/41. É o relatório

2 FUNDAMENTAÇÃO CONHECIMENTO admissibilidade. Conheço do recurso por preenchidos os pressupostos legais de MÉRITO DO VÍNCULO EMPREGATÍCIO A reclamante, na inicial, informou que foi admitida pela reclamada em para exercer a função de acompanhante, tendo sido dispensada em Acrescentou que trabalhava das 07:00 h de sábado até as 07:00 h de 2ª feira, quando outra funcionária assumia os cuidados do esposo da ré, senhor de idade avançada portador do mal de Alzheimer. Alegou que recebia salário mensal de R$ 740,00. Requereu o reconhecimento do vínculo empregatício com o pagamento dos consectários legais A Reclamada contestou o pedido a fls. 17/25, argumentando que a reclamante era folguista e trabalhou apenas alguns sábados e domingos, indicada por outra pessoa. Acrescentou que jamais teve uma folguista fixa, não sabendo, sequer, informar os finais de semana em que a reclamante lhe prestou serviços, já que constantemente as acompanhantes se faziam substituir por conhecidas. Esclareceu, ainda, que a reclamante recebia o valor de R$ 180,00 para

3 cada final de semana trabalhado. Foi produzida apenas prova documental. Após encerrada a instrução, o MM. Juízo de origem julgou improcedente a pretensão, pelos seguintes fundamentos: Analisadas as provas, tenho que razão não assiste à autora. No item III de fl. 3 ela confessou expressa e voluntariamente que trabalhava das 7:00 h de sábado até 7:00 h de 2ª feira portanto, durante 48 horas ou dois dias completos. Nessa hipótese, não se configura a desejada relação jurídica doméstica pela ausência de continuidade exigida na Lei de regência. No mesmo sentido, a Súmula 19 do TRT da 1ª Região: TRABALHADOR DOMÉSTICO. DIARISTA. PRESTAÇÃO LABORAL DESCONTÍNUA. INEXISTÊNCIA DE VÍNCULO EMPREGATÍCIO. A prestação laboral doméstica realizada até três vezes por semana não enseja configuração do vínculo empregatício, por ausente o requisito da continuidade previsto no art. 1º da Lei 5.859/72. Improcede. Inconformada, a reclamante alega que, por trabalhar 48 horas ininterruptas, prestava serviços por mais de três dias na semana. Não lhe assiste razão

4 Com efeito, prestação de trabalho contínua é a que se renova todos os dias da semana, atendendo às necessidades contínuas do lar. Daí porque a doutrina também vem entendendo que, se o trabalhador doméstico presta o seu serviço em apenas um, dois ou três dias por semana e recebe um valor expressivo por dia trabalhado, não será ele um empregado doméstico e sim um trabalhador autônomo que recebe por diárias, ou seja, um diarista. Na hipótese dos autos, mesmo que a reclamante trabalhasse todos os finais de semana, o que foi negado pela reclamada e não foi provado pela autora, ainda assim faltava a continuidade ao seu trabalho. Com efeito, o que distingue a empregada doméstica da diarista é a intermitência do trabalho. De acordo com o art. 1º da Lei 5859/72, a expressão trabalho contínuo (um dos requisitos para o reconhecimento do trabalho doméstico) é expressão que se vincula ao tempo, significando repetição sucessiva, sem interrupção. Nesse contexto, tem-se que a prestação de trabalho da reclamante se deu da forma autônoma, o que afasta o vínculo de emprego requerido, pois o serviço era prestado em apenas alguns dias da semana, de modo variável, em evidente caráter eventual, à margem da proteção da Lei nº5.859/72, que define como empregados domésticos os que prestam serviços de natureza contínua e de natureza não lucrativa no âmbito residencial. seguir transcrita: No mesmo sentido a jurisprudência, como exemplifica a ementa a DIARISTA QUE PRESTA SERVIÇOS EM RESIDÊNCIA APENAS EM TRÊS DIAS DA SEMANA INEXISTÊNCIA DE ÍNCULO EMPREGATÍCIO. O reconhecimento do vínculo

5 empregatício do doméstico está condicionado à continuidade na prestação dos serviços, não se prestando ao reconhecimento do liame a realização de trabalho durante alguns dias da semana (in casu três), considerando-se que, para o doméstico com vínculo de emprego permanente, a sua jornada de trabalho, geral e normalmente, é executada de segunda-feira a sábado, ou seja, seis dias na semana, até porque foi assegurado ao doméstico o descanso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos (CF, art. 7º, XV, parágrafo único). No caso, é incontroverso que a Reclamante somente trabalhava três vezes por semana para a Reclamada, não havendo como reconhecerlhe o vínculo empregatício com a ora Recorrida, pois, nessa hipótese, estamos diante de serviço prestado na modalidade de empregado diarista. O caráter de eventualidade do qual se reveste o trabalho do diarista decorre da inexistência de garantia de continuidade da relação. O diarista presta serviço e recebe no mesmo dia a remuneração do seu labor, geralmente superior àquilo que faria jus se laborasse continuadamente para o mesmo empregador, pois nele restam englobados e pagos diretamente ao trabalhador os encargos sociais que seriam recolhidos a terceiros. Se não quiser mais prestar serviços para este ou aquele tomador dos seus serviços não precisará avisá-lo com antecedência ou submeter-se a nenhuma formalidade, já que é de sua conveniência, pela flexibilidade de que goza, não manter um vínculo estável e permanente com um único empregador, pois tem variadas fontes de renda, provenientes dos vários postos de serviços que mantém. Recurso de revista conhecido e desprovido.- (RR /2001, Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, DJ-2/4/2004) Estando ausente o requisito continuidade previsto no artigo 1º da Lei

6 supramencionada, correta a r. sentença de origem que não reconheceu o vínculo empregatício entre as partes. Nego provimento. CONCLUSÃO Nego provimento ao recurso. A C O R D A M os Desembargadores que compõem a 5ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 1ª Região, por unanimidade, NEGAR provimento ao recurso, nos termos do voto da desembargadora relatora. Rio de Janeiro, 15 de janeiro de Rnh Desembargadora Federal do Trabalho Mirian Lippi Pacheco Relatora

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