DIREITO CONSTITUCIONAL Módulo Geral

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1 DIREITO CONSTITUCIONAL Módulo Geral CONCURSO: Ministério do Trabalho e Emprego CARGO: Auditor-Fiscal do Trabalho PROFESSOR: Daniel Ârea Este curso é protegido por direitos autorais (copyright), nos termos da Lei n.º 9.610/1998, que altera, atualiza e consolida a legislação sobre direitos autorais e dá outras providências. Rateio é crime!!! Valorize o trabalho do professor e adquira o curso de forma honesta, realizando sua matrícula individualmente no site concurseiro24horas.com.br

2 AULA INAUGURAL 1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS CRONOGRAMA DAS AULAS ORIGEM E CONTEÚDO DO DIREITO CONSTITUCIONAL CONCEITO DE CONSTITUIÇÃO CLASSIFICAÇÃO DAS CONSTITUIÇÕES ENTRADA EM VIGOR DE UMA NOVA CONSTITUIÇÃO INTERPRETAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO PODER CONSTITUINTE PRINCÍPIOS FUNDAMENTAIS APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS CONSIDERAÇÕES FINAIS QUESTÕES SEM COMENTÁRIOS

3 1. Considerações Iniciais Olá, amigos concurseiros 24 horas! Primeiramente, vou fazer uma rápida apresentação para que vocês me conheçam um pouco melhor. Meu nome é Daniel Arêa, sou Auditor-Fiscal do Trabalho aprovado o concurso de Tenho graduação em Ciências Atuariais (2010) e em Direito (2014). Antes de ingressar no atual cargo que estou de Auditor, estive na Assessoria Jurídica da Controladoria Geral de Disciplina do Ceará (CGD-CE). O cargo de Auditor-Fiscal do Trabalho é almejado por muitos não só pela possibilidade de adquirir estabilidade financeira (salário inicial R$14.960,00 referente à Janeiro/2014), mas também por ser um cargo que enobrece a vida de cada um ao tentar trazer uma justiça social para os trabalhadores. Antes de apresentar o curso de do C24H, é muito importante destacar que estaremos organizando esse curso com base nas duas bancas que já organizaram esse concurso: Centro de Seleção e de Promoção de Eventos (CESPE) e Escola de Administração Fazendária (ESAF). Nosso curso de não exige que os candidatos tenham conhecimentos prévios de tal disciplina. O objetivo de cada um não é se tornar mestre em, mas passar no concurso de Técnico Judiciário do TRT. Dentro do curso, no desenvolvimento do material elaborado, utilizei uma linguagem mais acessível para o entendimento do aluno acerca da disciplina de. Porém, tenha consciência de que a linguagem jurídica é importante, pois é ela que provavelmente estará na sua prova. Nosso material do C24H foi elaborado para que o entendimento e a leitura fluam na melhor maneira possível. Todas as aulas estarão divididas basicamente em teoria e exercícios. Além disso, apresentarei tabelas, gráficos e bizús que forem pertinentes ao aprendizado de todos. Desta forma, todos poderão ter um estudo mais eficiente e, assim, conseguirão obter êxito na tão desejada aprovação nesse concurso público. Caso necessário, enviem suas dúvidas, comentários, sugestões para o danielalb87@gmail.com Sintam-se à vontade, estarei à disposição de vocês e responderei a todos os questionamentos no tempo mais breve possível. 3 58

4 2. Cronograma das Aulas AULA DATA 01 07/11/ /11/ /12/ /12/ /01/ /01/ /01/ /02/ /02/ /03/ /03/ /04/2015 Assunto 1 - Constituição: conceito, classificação, princípios fundamentais, aplicabilidade e interpretação das normas constitucionais. 2 Poder Constituinte: conceito, finalidade, titularidade e espécies, reforma da constituição, cláusulas pétreas. 3 Dos direitos e garantias fundamentais: dos direitos e deveres individuais e coletivos; dos direitos sociais; dos direitos de nacionalidade; dos direitos políticos. 4 Da organização político-administrativa: das competências da União, Estados e Munícipios. 5 Da Administração Pública: disposições gerais; dos servidores públicos. 6 Do Poder Executivo. 7 Do Poder Legislativo. 8 Do Processo Legislativo 9 Do Poder Judiciário. 10 Controle de Constitucionalidade. 11 Das funções essenciais à Justiça: do Ministério Público; da Advocacia Pública; da Advocacia e da Defensoria Pública. 12 Da Ordem Econômica e Financeira. 13- Da Ordem Social Simulado Final Inicialmente, seguiremos a cronograma com fidelidade. No entanto, poderá ser antecipado as aulas conforme a evolução da turma e da elaboração das aulas antes do prazo previsto acima. Não deixem acumular o conteúdo, pois como vocês podem ver o conteúdo é extenso e precisamos de tempo para podermos assimilar, exercitar e revisar alguns pontos importantes. Chega de papo. Agora, vamos fazer o máximo de horas bunda cadeira (HBC) possível. 4 58

5 3. Origem e Conteúdo do Vamos dar o pontapé inicial na nossa conversa. Seguindo a cronologia das nossas aulas, iniciaremos vendo a Origem e o Conteúdo do Direito Constitucional. Dessa forma, vamos ver repassar alguns conceitos para você. Estado Soberania Organização de um povo soberano sobre determinado território. Capacidade do povo em tornar efetivas as suas decisões e a reger a sua vida interna sem a interferência de fatores externos. Poder supremo que um Estado exerce dentro de seu território não reconhecendo qualquer outro equivalente ou superior Nação União de pessoas que possuem os mesmos hábitos, tradições, religião, língua e consciência nacional. O conceito de nação não depende de território e sim do sentimento de unidade que as pessoas possuem Constituição Organização de um povo dentro de um território. É a maneira pela qual um povo se estrutura, interage e se organiza em seu espaço territorial. Todo Estado tem uma Constituição, em sentido amplo conforme foi acima conceituado. Nessa acepção ampla, a Constituição é simplesmente a forma de organização do Estado. Trata-se, portanto, de um conceito de Constituição que independe da existência de um texto escrito. O Direto Constitucional, segundo José Afonso da Silva, estabelece a estrutura do Estado, a organização de suas instituições e órgãos, o modo de aquisição e exercício do poder bem como a limitação desse poder, por meio, especialmente, da previsão dos direitos e garantias. Quanto a origem do constitucionalismo, identifica-se na Constituição dos Estados Unidos, de 1787, e na Constituição da França, de Ambas as 5 58

6 Constituições são rígidas e escritas, inspiradas nos ideais do Iluminismo do século XVIII. Constituição dos EUA (1787) Origem do Constitucionalismo Constituição da França (1791) 1- (CESPE/Analista-SERPRO/2008) O conceito de Estado possui basicamente quatro elementos: nação, território, governo e soberania. Assim, não é possível que haja mais de uma nação em um determinado Estado, ou mais de um Estado para a mesma nação. Comentários: A nação é caracterizada pelo sentimento de união entre seus membros, ou seja, pela consciência nacional. Além disso, o conceito de nação não está ligado a um território. Podemos ter um Estado com mais de uma nação, por exemplo, a Rússia. Pode haver também, uma nação sem território, como os bascos. Gabarito da Questão: ERRADO 2- (CESPE/Promotor MPE-AM/2008) Os tradicionais elementos apontados como constitutivos do Estado são: o povo, a uniformidade linguística e o governo. Comentários: Os elementos tradicionais constitutivos do Estado são: povo, território e soberania. Gabarito da Questão: ERRADO. 3- (CESPE/Promotor MPE-AM/2008) A soberania do Estado, no plano interno, traduz-se no monopólio da edição do direito positivo pelo Estado e no monopólio da coação física legítima, para impor a efetividade das suas regulações e dos seus comandos. Comentários: A soberania é a capacidade do povo em tornar efetivas as suas decisões e a reger a sua vida interna sem a interferência de fatores externos. É o poder supremo que um Estado exerce dentro de seu território não reconhecendo qualquer outro equivalente ou superior. 6 58

7 Assim, a soberania poderá ser exercida inclusive através da coação física legítima, como o poder de polícia. Quando a questão fala em monopólio do direito positivo significa que somente o Estado pode criar as leis, que deverão ser obedecidas por todos. Gabarito da Questão: CERTO. 4. Conceito de Constituição 4.1. Conceito Material Constituição em sentido material (ou substancial) é o conjunto de normas, escritas ou não, cujo conteúdo seja considerado propriamente constitucional. Ou seja, essencial à estruturação do Estado, à regulação do exercício do poder e ao reconhecimento de direitos fundamentais aos indivíduos. Aquisição, exercício e transmissão de poder Limitações ao poder do Estado (Direitos e Garantias Fundamentais) Organização do Estado Constituiçã o Material Portanto, sob o ponto de vista material, o que possui relevância para a caracterização de uma norma constitucional é o seu conteúdo, pouco importando a forma pela qual tenha sido inserida no ordenamento jurídico Conceito Formal Constituição em sentido formal diz a respeito à existência, em um determinado Estado, de um documento único, escrito por um órgão soberano instituído com essa finalidade, que contém, entre outras, as normas de organização da política da comunidade e, sobretudo, que só pode ser alterado mediante processo legislativo mais rígido, e com maiores restrições, do que o necessário para a aprovação das normas não constitucionais. 7 58

8 Ressalte-se que todas as normas em uma Constituição formal tem a mesma hierarquia. Ou seja, se uma norma está na Constituição, então ela tem a mesma validade de qualquer outra norma, independentemente se é materialmente constitucional ou não. Portanto, o que define uma norma como constitucional é a forma pela qual ela foi introduzida no ordenamento jurídico, e não pelo seu conteúdo. Por isso, somente faz sentido falar em Constituição formal nos Estados dotados de Constituição escrita e rígida como é o caso do Brasil. Norma com ou sem conteúdo constitucional Constituição Formal Mesma hieraquia 4.3. Conceito Sociológico Segundo Ferdinand Lassale (concepção sociológica), a Constituição é conhecida como fato social, e não propriamente como norma. O texto positivo da Constituição, seria o resultado da realidade social do País, das forças sociais que imperam na sociedade, em determinada conjuntura histórica. Portanto, a Constituição de um país é a soma dos fatores reais de poder que nele atuam. Assim, a Constituição escrita só teria validade se correspondesse à Constituição que tivesse suas raízes nos fatores reais de poder Conceito Político Conforme entendimento de Carl Schmitt (concepção política), a Constituição é uma decisão política fundamental, qual seja, a decisão política do titular do poder constituinte. Portanto, a Constituição surge, a partir de um ato constituinte, fruto de uma vontade e política fundamental de produzir uma decisão eficaz sobre modo e forma de existência política de um Estado. Podemos, então, constitucionais: estabelecer uma distinção entre Constituição e leis 8 58

9 Constituição Leis constitucionais Dispõe somente de matérias de grande relevância jurídica, sobre decisões políticas fundamentais (organização do Estado, princípio democrático e direitos fundamentais) São as demais normas integrantes no texto constitucional Conceito Jurídico Para Hans Kelsen (concepção jurídica), a Constituição compreende uma perspectiva estritamente formal, apresentando-se como pura norma jurídica, como norma fundamental do Estado e da vida jurídica de um país, paradigma de validade de todo o ordenamento jurídico e instituidora da estrutura do Estado. A Constituição é, portanto, um sistema de normas jurídicas. Dessa forma, a Constituição não tem qualquer cunho sociológico, político ou filosófico. Trata-se de uma norma pura. Assim, a validade de uma norma jurídica positivada é completamente independente de sua aceitação pelo sistema de valores sociais vigentes em uma comunidade, tampouco guarda relação com a ordem moral, pelo que não existiria a obrigatoriedade de o Direito seguir aos ditames desta ordem moral. Podemos, ainda, propor dois sentidos para a Constituição: Sentido Lógico-jurídico Sentido Jurídico-positivo A norma fundamental hipotética, cuja função é servir de fundamento lógico transcendental da validade da Constituição em sentido jurídicopositivo. Norma positiva suprema, ou seja, um conjunto de normas que regulam a criação de outras normas, lei nacional no seu mais alto grau. Documento solene que contém um conjunto de normas jurídicas que somente podem ser alteradas observando-se certas restrições. 9 58

10 MNEMÔNICO SoSSiológico = LaSSale PolíTTico = SchmiTT JuridiKo = Kelsen ATENÇÃO Guarde os nomes dos três pensadores (LASSALE; SCHIMTT; KELSEN), pois eles caem em prova. Para facilitar o entendimento desses três pensadores, vamos elaborar um quadro: Sentido Sociológico Sentido Político Sentido Jurídico A Constituição é a soma de fatores reais de poder que regem uma nação, de forma que a Constituição escrita só terá eficácia quando em conformidade com tais fatores. A Constituição é uma decisão política fundamental sobre a definição do perfil primordial do Estado que teria por objeto a forma e o regime de governo, a forma de Estado e a matriz ideológica da nação. A Constituição é compreendida de uma perspectiva estritamente formal, consistindo na norma fundamental do Estado, paradigma de validade de todo o ordenamento jurídico. A Constituição é considerada norma pura. Não possui qualquer cunho sociológico, político ou filosófico. 4- (CESPE/MMA/2009) No sentido sociológico defendido por Ferdinand Lassale, a Constituição é fruto de uma decisão política. Comentários: O conceito sociológico realmente era defendido por Lassale. No entanto, a questão deu o conceito político, proposto por Carl Schmitt. O sentido 10 58

11 defendido por Lassale dizia que a Constituição deve refletir a soma dos reais fatores de poder. Gabarito da Questão: ERRADO. 5- (CESPE/Juiz Federal Substituto - TRF 1ª/2009) No sentido sociológico, a constituição seria distinta da lei constitucional, pois refletiria a decisão política fundamental do titular do poder constituinte, quanto à estrutura e aos órgãos do Estado, aos direitos individuais e à atuação democrática, enquanto leis constitucionais seriam todos os demais preceitos inseridos no documento, destituídos de decisão política fundamental. Comentários: Esse é o conceito político defendido por Carl Schmitt. Para ele, existe a Constituição, que é formada pelas normas que organizam o Estado e limitam o poder estatal, e as "leis constitucionais", que são dispositivos inseridos no texto constitucional, mas que não trazem normas sobre a decisão política fundamental. Gabarito da Questão: ERRADO. 6- (CESPE/MMA/2009) No sentido jurídico, a Constituição não tem qualquer fundamentação sociológica, política ou filosófica. Comentários: No conceito jurídico, defendido por Hans Kelsen, a Constituição é uma norma pura e o que importa é a formalidade, a rigidez e a supremacia constitucional. Para ele, realmente, a validade da Constituição não depende de sua aceitação ou da moral. Gabarito da Questão: CERTO. 7- (CESPE/ANAC/2009) Concebido por Ferdinand Lassale, o princípio da força normativa da CF é aquele segundo o qual os aplicadores e intérpretes da Carta, na solução das questões jurídico-constitucionais, devem procurar a máxima eficácia do texto constitucional. Comentários: O sentido de constituição defendido por Lassale era o sociológico, onde a Carta Maior deveria ser um retrato dos fatores reais de poder. O princípio da força normativa da CF foi desenvolvido por Konrad Hesse, um positivista que defendia o sentido jurídico da constituição, muito mais próximo, portanto, ao conceito proposto por Kelsen. Além disso, o princípio descrito na assertiva é um princípio de interpretação constitucional chamado princípio da máxima efetividade. Gabarito da Questão: ERRADO

12 5. Classificação das Constituições 5.1. Quanto à Origem Podem ser classificadas em OUTOGARDAS, POPULARES ou CESARISTAS. São impostas, ou seja, nascem sem a participação popular. Criada por um soberano, ditador ou monarca. Populares ou São produzidas com a participação popular, em regime de Promulgadas democracia, mediante a escolha do povo. ou Votadas Cesaristas ou São unilateralmente elaboradas pelo detento do poder, Bonapartistas mas dependem de ratificação popular por meio de referendo Outorgadas 5.2. Quanto à Forma Podem ser classificadas em ESCRITAS ou NÃO ESCRITAS. Escritas ou Instrumental Formada por um conjunto de regras sistematizadas e formalizadas por um órgão constituinte, em documento escritos. Podendo ser codificada = sistematizada em um único documento; ou legal = formado por inúmeras leis esparsas ou fragmentadas Não são elaboradas por um órgão especialmente encarregado dessa tarefa, tampouco estão codificadas em Não Escritas ou documentos formais. Costumeiras ou Consuetudinárias Tais normas se consolidam a partir dos usos e costumes, das leis esparsas comuns, das convenções e da jurisprudência Quanto ao Modo de Elaboração Podem ser classificadas em DOGMÁTICAS OU HISTÓRICAS. Dogmáticas Históricas ou Costumeiras Sempre escritas. São elaborados segundo os dogmas ou ideias fundamentais da teoria política e do Direito imperantes em um determinado momento. Não escritas. Resultam da formação histórica dos valores consolidados pela própria sociedade

13 5.4. Quanto ao Conteúdo Podem ser classificadas em CONSTITUIÇÃO MATERIAL OU CONSTITUIÇÃO FORMAL Consideram-se constitucionais somente as normas que cuidam de assuntos essenciais à organização e ao funcionamento do Estado e estabelecem os direitos fundamentais. Leva-se em consideração o conteúdo da norma, não Constituição importando o processo de elaboração de tal norma ou se Material ou está inserida ou não em uma Constituição escrita. Substancial Assim, em uma Constituição não escrita e flexível, não há supremacia formal, pois não há distinção entre os processos legislativos de elaboração das normas. Nesse sentido, as normas constitucionais possuem apenas supremacia material. São constitucionais todas as normas que integram a Constituição escrita, elaborada por um processo especial, independentemente de seu conteúdo. Não importa o conteúdo da norma constitucional, todas as Constituição normas integrantes da Constituição serão constitucionais. Formal Portanto, podemos afirmar que, em uma Constituição escrita e rígida, todas as normas constitucionais possuem a mesma hierarquia e são dotadas de supremacia formal em relação às demais leis Quanto à Alterabilidade Podem ser classificadas SEMIRRÍGIDAS. em IMUTÁVEIS, RÍGIDAS, FLEXÍVEIS OU Imutáveis ou Não admite modificação do texto constitucional. Permanente Exige um processo legislativo especial para a modificação do seu texto constitucional. Sendo, portanto, mais árduo do Rígidas que o processo de elaboração das demais leis do ordenamento jurídico. Permite a modificação do texto constitucional pelo mesmo Flexíveis processo legislativo das demais leis do ordenamento jurídico. Exige um processo legislativo mais difícil para a modificação de parte de seus dispositivos constitucionais e Semirrígidas permite a mudança de outros dispositivos constitucionais por um procedimento mais simples

14 5.6. Quanto à Correspondência com a Realidade Podem ser classificadas SEMÂNTICAS. Normativas Nominativas Semânticas em NORMATIVAS, NOMINATIVAS OU São as que efetivamente conseguem, por estarem em consonância com a realidade social, regular a vida políticas do Estado São aquelas que, embora tenham sido elaboradas com o intuito de regular a vida políticas do Estado, ainda não conseguem efetivamente cumprir esse papel. Não tem o fim de regular a vida política do Estado, de orientar e limitar o exercício do poder, mas sim o de beneficiar os detentores do poder de fato, que dispõem de meios para coagir os governados Quanto à Extensão Podem ser classificadas em ANALÍTICAS OU SINTÉTICAS. Com conteúdo extenso, que versa sobre matérias outras que Analíticas não a organização básica do Estado. Ou seja, sobre assuntos fora do propriamente dito. Possui conteúdo abreviado e que versa somente sobre os princípios gerais ou regras básicas de organização e Sintéticas funcionamento do sistema jurídico estatal. Ou seja, sobre assuntos substancialmente constitucionais, deixando o restante para a legislação infraconstitucional Quanto à Finalidade Podem ser classificadas em CONSTITUIÇÃO-GARANTIA, CONSTITUIÇÃOBALANÇO OU CONSTITUIÇÃO DIRIGENTE. Modelo clássico da Constituição. Restringem-se a dispor Constituição- sobre a organização do Estado e imposição de limites à garantia sua atuação, mediante a outorga dos direitos fundamentais ao indivíduo. Disciplinar a realidade do Estado em um determinado Constituiçãoperíodo político, retratando o arranjo das forças sociais que balanço estruturam o poder. Define fins, programas, planos e diretrizes para a atuação Constituição futura dos órgãos estatais. Um programa para dirigir a Dirigente evolução política do Estado, um ideal social a ser futuramente concretizado pelos órgãos do Estado

15 ATENÇÃO A Constituição do Brasil é classificada em FORMAL (conteúdo), RÍGIDA (alterabilidade), ESCRITA (forma), ANALÍTICA (extensão), DOGMÁTICA (modo de elaboração), POPULAR (origem), NOMINATIVA (correspondência com a realidade) e DIRIGENTE (finalidade). MNEMÔNICO CAFExMO ou "cafex mocaccino" Esse mnemônico é formado pelas iniciais de cada classificação: Conteúdo, Alterabilidade, Forma, Extensão, Modo de Elaboração e Origem. 8- (CESPE/MMA/2009) A CF de 1988, quanto à origem, é promulgada, quanto à extensão, é analítica e quanto ao modo de elaboração, é dogmática. Comentários: A constituição do Brasil é Formal (quanto ao conteúdo), Rígida (quanto à alterabilidade), Escrita (quanto à forma), Analítica (quanto à extensão), Dogmática (quanto ao modo de elaboração) e Promulgada (quanto à origem) Gabarito da Questão: CERTO. 9- (CESPE/Procurador-TCE-ES/2009) Quanto ao modo de elaboração, a constituição dogmática decorre do lento processo de absorção de ideias, da contínua síntese da história e das tradições de determinado povo. Comentários: Esse é o conceito de constituição histórica. A constituição dogmática é elaborada em um dado momento do tempo e, por isso, reflete os anseios e os valores de uma sociedade nesse dado período de tempo. Gabarito da Questão: ERRADO. 10- (ESAF/MDIC/2012) Sabe-se que a doutrina constitucionalista classifica as constituições. Quanto às classificações existentes, é correto afirmar que: I. quanto ao modo de elaboração, pode ser escrita e não escrita

16 II. quanto à forma, pode ser dogmática e histórica. III. quanto à origem, pode ser promulgada e outorgada. IV. quanto ao conteúdo, pode ser analítica e sintética. Assinale a opção verdadeira. a) II, III e IV estão corretas. b) I, II e IV estão incorretas. c) I, III e IV estão corretas. d) I, II e III estão corretas. e) II e III estão incorretas. Comentários: I Errado. Quanto à elaboração as constituições podem ser dogmáticas (elaboradas em um texto formal, em um determinado momento da história de um Estado), ou então históricas (se consolidaram ao longo dos tempos) a classificação que divide as Constituições em escritas ou não-escritas seria quanto à forma, ou seja, a formalidade em que ela se encontra no mundo jurídico. II- Errado. Motivo dito no item anterior: dogmática e histórica é modo de elaboração. Forma = escrita ou não-escrita. III- Correto. IV- Errado. Quanto ao conteúdo, as Constituições se classificam em material ou formal. A Classificação como sintética ou analítica se refere à extensão. Gabarito da Questão: Letra B. 11- (ESAF/AFRFB/2012) O Estudo da Teoria Geral da Constituição revela que a Constituição dos Estados Unidos se ocupa da definição da estrutura do Estado, funcionamento e relação entre os Poderes, entre outros dispositivos. Por sua vez, a Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 é detalhista e minuciosa. Ambas, entretanto, se submetem a processo mais dificultoso de emenda constitucional. Considerando a classificação das constituições e tomando-se como verdadeiras essas observações, sobre uma e outra Constituição, é possível afirmar que a) a Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 é escrita, analítica e rígida, a dos Estados Unidos, rígida, sintética e negativa. b) a Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 é do tipo histórica, rígida, outorgada e a dos Estados Unidos rígida, sintética. c) a Constituição dos Estados Unidos é do tipo consuetudinária, flexível e a da República Federativa do Brasil de 1988 é escrita, rígida e detalhista. d) a Constituição dos Estados Unidos é analítica, rígida e a da República Federativa do Brasil de 1988 é histórica e consuetudinária

17 e) a Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 é democrática, promulgada e flexível, a dos Estados Unidos, rígida, sintética e democrática. Comentários: Letra A - Item correto, exigindo conhecimento da Constituição dos EUA do candidato... a título de informação, a constituição negativa é sinônimo de Garantia, que é aquela que se limita a trazer elementos limitativos do poder do Estado. Letra B - Errado. O erro está em afirmar que a CF-88 é histórica, na verdade ela é dogmática, pois foi elaborada por um órgão Constituinte, consolidando o pensamento que determinada sociedade possui naquele momento. Letra C - Errado. A constituição dos Estados Unidos não é consuetudinária (costumeira) ela é escrita, inclusive sabemos que foi a primeira constituição escrita da história, diferentemente do que diz o item. A classificação da Constituição de 88 está correta. Letra D - Errado. O item inverteu características das constituições do Brasil e dos EUA. Letra E - Errado. A do Brasil não é flexível, é rígida, pois somente pode ser alterada por procedimento especial. Gabarito da Questão: Letra A 6. Entrada em Vigor de uma Nova Constituição As normas de uma nova Constituição projetam-se sobre todo o ordenamento jurídico, revogando o que for incompatível; conferindo validade às disposições infraconstitucionais; e orientando todas as instâncias de poder. Por isso, quando uma nova Constituição entra em vigor, as leis que são materialmente compatíveis com a nova Constituição serão aproveitadas. Enquanto as leis que são materialmente incompatíveis serão descartadas. Essa verificação acerca da compatibilidade é feita pelo controle de compatibilidade que é subdividido em Controle de Constitucionalidade, Controle de Legalidade e Juízo de Recepção. Controle de Constitucionalidade Compatibilidade da norma em face da Constituição Federal vigente à época de sua elaboração. Acarretando, assim, na constitucionalidade ou na inconstitucionalidade da norma. Norma Infraconstitucional vs. CF atual 17 58

18 Controle de Legalidade Compatibilidade da norma infralegal em face da Lei. Compatibilidade material da norma elaborada sob a Constituição Federal antiga em face da Constituição Federal nova. Acarretando, assim, na recepção ou na revogação da norma. Juízo de Recepção Deve-se ressaltar que a compatibilidade refere-se ao conteúdo da norma, não importando a forma como ela foi inserida no ordenamento jurídico na época da Constituição anterior. Norma infraconstitucional vs. CF posterior 6.1. Juízo de Recepção Como já vimos acima, o Juízo de Recepção ocorre quando comparamos a nova Constituição Federal com uma norma editada sob a vigência de Constituições anteriores. Através desse controle de compatibilidade saberemos se a norma pretérita a nova Constituição será recepcionada ou revogada. Constituição Atual Constitucionalidade ou Inconstitucionalidade Constituição Posterior Recepção ou Revogação Norma infraconstitucional Considerações sobre o Juízo de Recepção Só se pode recepcionar as normas infraconstitucionais. A CF anterior é totalmente revogada, salvo por disposição expressa da nova Constituição. As normas infraconstitucionais anteriores à nova CF que forem materialmente compatíveis com a nova Carta Magna são recepcionadas. As normas infraconstitucionais anteriores à nova CF que forem materialmente incompatíveis são revogadas. Lei editada em desacordo com a CF vigente à época de sua elaboração, mas materialmente compatível com a nova CF

19 Uma lei inconstitucional, ou seja, que não foi editada de acordo com a Constituição vigente à época de sua elaboração, jamais deveria ter entrado no ordenamento jurídico e, em regra, não pode produzir efeitos. Dessa forma, ela será inválida, ainda que seja compatível com a nova CF. No juízo de recepção, não interessa o aspecto formal, somente o aspecto material (conteúdo) Inconstitucionalidade Superveniente Inconstitucionalidade Superveniente é o fenômeno jurídico pelo qual uma norma tornar-se-ia inconstitucional em um momento futuro, depois de sua entrada em vigor, em razão da promulgação de um novo texto constitucional, com ela conflitante. Dessa forma, podemos tirar as seguintes conclusões. Uma lei só pode ser considerada inconstitucional ou constitucional, em confronto com a Constituição de sua época. O confronto entre uma lei e Constituição futura não s resolve pelo juízo de constitucionalidade, mas sim pela revogação (lei materialmente incompatível) ou pela recepção (lei materialmente compatível) ATENÇÃO Não existe no Brasil. Uma lei não fica inconstitucional ao longo do tempo, ou ela já nasce inconstitucional ou ela é revogada por uma eventual alteração na CF Desconstitucionalização A promulgação de uma Constituição não acarretaria, obrigatoriamente, a revogação global da Constituição passada. Seria necessário analisar cada dispositivo da Constituição antiga, a fim de verificar quais conflitariam com a nova Constituição, e quais seriam compatíveis com ela. Portanto, os dispositivos da Constituição antiga, compatíveis com a nova, ao serem recepcionados, ingressariam e se comportariam no novo ordenamento como se fossem meras normas infraconstitucionais

20 ATENÇÃO Não pode ocorrer a descontitucionalização no Brasil, pois não existe nenhuma disposição expressa quanto a esse instituto Repristinação A nova Constituição não restaura, automaticamente, tacitamente, a vigência das leis que não mais estejam em vigor no momento da sua promulgação. Por isso, a vigência das leis só poderá ser restaurada pela nova Constituição, mediante disposição expressa no seu texto. Ocorrerá, nesse caso, o fenômeno denominado REPRISTINAÇÃO. Recepção Repristinação Direito pré-constitucional em vigor no Direito pré-constitucional não mais momento da promulgação da nova vigente no momento da promulgação Constituição. da nova Constituição. Fenômeno tácito, que ocorre Fenômeno que só ocorre se houver independemente de disposição disposição expressa na nova expressa na nova Constituição. Constituição ATENÇÃO Não existe repristinação tácita no Brasil. Só existe a repristinação expressa. 12- (CESPE/Procurador-TCE-ES/2009) No fenômeno da recepção, são analisadas as compatibilidades formais e materiais da lei em face da nova constituição. Comentários: No juízo de recepção, são analisados somente os aspectos materiais da norma a ser recepcionada, ou seja, analisa-se somente se o conteúdo da norma é compatível com a nova CF, independente da forma

21 Gabarito da Questão: ERRADO. 13- (CESPE/TRT-17ª/2009) Segundo o princípio da unidade da constituição, cada país só pode ter uma constituição em vigor, de modo que a aprovação de nova constituição implica a automática revogação da anterior. Comentários: Realmente, quando da promulgação de uma nova constituição, a Carta anterior é totalmente revogada, não havendo possibilidade de ser recebida, nem com status constitucional e nem com status infraconstitucional, salvo expressa disposição da nova CF. No entanto, isso não tem nenhuma relação com o princípio da unidade da constituição, que diz que a CF é una, não havendo contradições em seu texto. Gabarito da Questão: ERRADO Interpretação da Constituição 7.1. Princípios e Métodos de Interpretação A Constituição Federal de 1988 foi elaborada seguindo diversos princípios que norteiam os operadores do Direito a seguir os ideais pretendidos pelo Poder Constituinte Originário. Este é responsável pela elaboração da Constituição do qual abordaremos nessa aula ainda. Portanto, quando houver aparentemente uma contradição dentro do texto constitucional deve-se sempre utilizar dos princípios e métodos de interpretação para sanar tais contradições aparentes. Dessa forma, podemos dizer que cabe, aos operadores do Direito e, em último instância, ao STF, interpretar a Constituição para que não haja contradições entre as normas constitucionais. Agora, vamos apresentar o seguinte princípios adotado pelo doutrinador Constitucionalista CANOTILHO. PRINCÍPIOS DE INTERPRETAÇÃO A Constituição deve ser vista como um todo e, assim, procurar harmonizar todos os dispositivos Unidade da constitucionais existentes. Constituição Podemos, então, verificar que todas as normas 21 58

22 Efeito Integrador Máxima Efetividade Justeza Harmonização ou Concordância Prática constitucionais tem igual hierarquia; que não existem normas constitucionais originárias inconstitucionais; e que não existem antinomias normativas verdadeiras entre os dispositivos constitucionais. Deve-se dar prioridade aos critérios que favoreçam a integração política e social e o reforço da unidade política. Deve-se atribuir à norma constitucional o sentido que lhe dê maior eficácia, mais ampla efetividade social. O órgão encarregado de interpretar a Constituição não pode chegar a um resultado que perturbe a estrutura de repartição de poderes e exercício das competências constitucionais estabelecidas pelo poder constituinte originário. Coordenação e combinação dos bens jurídicos, quando se verifique conflito entre eles, de forma a evitar o sacrifício de total de uns em relação aos outros. Os bens jurídicos constitucionalmente protegidos devem coexistir harmoniosamente, sem predomínio de uns sobre os outros. Deve-se valorizar as soluções que possibilitem a atuação normativa, a eficácia e a permanência da Constituição. Força Normativa da Não se deve negar eficácia ao texto constitucional, mas sim Constituição lhe conferir a máxima aplicabilidade. No caso de normas com mais de uma interpretação, deve-se dar preferência à interpretação que seja compatível com o conteúdo da Constituição. Não se deve escolher a interpretação que seja contrária ao texto da Constituição. Conforme a A regra é a conservação da validade da lei. Uma lei não deve ser declarada inconstitucional se for possível conferir Constituição uma interpretação em conformidade com a Constituição. A interpretação conforme também pode ser feita sem redução de texto, ou seja, quando o texto da norma permanece intacto, alterando-se apenas a forma como se interpreta a norma ou com redução de texto, ou seja, quando parte do texto da norma é declarado inválido Supremacia da A Constituição está no topo do ordenamento jurídico e Constituição nenhuma outra norma pode ser contrária a ela

23 Além dos princípios, quando se faz a interpretação constitucional, também são utilizados os métodos de interpretação, quais sejam: MÉTODOS DE INTERPRETAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO A Constituição é, para todos os efeitos, uma lei. Para interpretar o sentido da lei constitucional devem ser utilizado as regras tradicionais da hermenêutica. Jurídico (Hermenêutico Clássico) Tópico Problemático Interpretação teleológica: busca da finalidade para a qual foi criada, levando-se em conta o seu fundamento racional. Utiliza-se os princípios constitucionais. Interpretação filológico (literal): literalidade da lei. Deve ser usado apenas como ponto de partida, pois a tal interpretação pode chegar a conclusões injustas. Interpretação histórica: fazer a melhor interpretação através de um olhar sobre os precedentes históricos Interpretação sistemática: harmonizar as normas dando uma unidade ao ordenamento jurídico, analisando a Constituição como um todo. Interpretação autêntica: o próprio órgão que editou uma norma edita outra norma, com o fim de esclarecer pontos lacunosos. Interpretação da Constituição mediante um processo aberto de argumentação entre vários participantes, tentando adequar a norma constitucional ao problema concreto. PRIMAZIA DO PROBLEMA SOBRE A NORMA. O intérprete possui uma pré-compreensão acerca dos elementos envolvidos no texto a ser interpretado por ele. Hermenêutico Concretizador Dessa forma, o intérprete extrai do texto constitucional um determinado conteúdo que deve ser comparado com a realidade. A partir dessa comparação, resulta a reformulação da sua pré-compreensão, com o intuito de harmonizar os conceitos por ele preconcebidos. Essa reformulação deve-se repetir sucessivamente até que se encontre uma solução harmoniosa para o problema. PRIMAZIA DA NORMA SOBRE O CASO CONCRETO. Científico Espiritual Análise das normas constitucionais, a partir da ordem de valores presentes no texto constitucional, a fim de alcançar a 23 58

24 integração da Constituição com a realidade social. Normativo Estruturante Interpretação Comparativa Identifica-se o conteúdo da norma mediante a interpretação do texto da norma e mediante a análise de sua concretização normativa na realidade social. Captar a evolução de ordenamentos jurídicos, diferenças, com o intuito deve ser atribuído linguísticos utilizados constitucionais. institutos jurídicos nos vários identificando semelhanças e de esclarecer o significado que a determinados enunciados na formulação de normas Essa comparação permite estabelecer uma comunicação entre várias Constituições e descobrir critérios aplicáveis na busca de uma melhor solução para determinados problemas Correntes Interpretativas e não Interpretativas Essas correntes debatem sobre a liberdade, a margem de atuação dos juízes ao se interpretar as normas constitucionais. Corrente Interpretativista Consideram que os juízes, ao interpretarem a Constituição, devem limitar-se a captar o sentido dos preceitos expressos na Constituição, ou pelo menos, estejam claramente implícitos. Assim, a liberdade do Juiz está bastante limitada. Não significa que o juiz deve se ater à literalidade do texto, mas sim que ele não pode estender muito a interpretação. Defendem a possibilidade e a necessidade de os juízes Corrente Não invocarem e aplicarem os valores e os princípios contra Interpretativista atos da responsabilidade do Legislativo em desconformidade com a Constituição ATENÇÃO Na corrente interpretativista, o Juiz tem pouca liberdade, já na nãointerpretativista, ele tem maior autonomia. 14- (CESPE/Auditor-TCU/2009) Pelo princípio da supremacia da Constituição, constata-se que as normas constitucionais estão no vértice do 24 58

25 sistema jurídico nacional, e que a elas compete, entre outras matérias, disciplinar a estrutura e a organização dos órgãos do Estado. Comentários: O princípio da supremacia da constituição diz que as normas da CF estão no topo do ordenamento jurídico e que nenhuma outra norma infraconstitucional pode contrariá-las. Também está correta a segunda parte da questão. Dentre as normas essencialmente constitucionais estão aquelas sobre a organização do Estado. Gabarito da Questão: CERTO. 15- (CESPE/TRT-17ª/2009) O princípio do efeito integrador estabelece que, havendo lacuna na CF, o juiz deve recorrer a outras normas do ordenamento jurídico para integrar o vácuo normativo. Comentários: O princípio do efeito integrador diz que havendo confronto entre normas constitucionais, deve-se prestigiar as interpretações que favoreçam a integração política e social e reforce a unidade política. O que está descrito no enunciado é o uso da técnica da integração. Gabarito da Questão: ERRADO. 16- (ESAF/AFT/2010) Praticamente toda a doutrina constitucionalista cita os princípios e regras de interpretações enumeradas por Canotilho. Entre os princípios e as regras de interpretação abaixo, assinale aquele(a) que não foi elencado por Canotilho. a) Unidade da constituição. b) Da máxima efetividade ou da eficiência. c) Da supremacia eficaz. d) Do efeito integrador. e) Da concordância prática ou da harmonização. Comentários: O tema interpretação constitucional trata basicamente de um estudo doutrinário pautado nas lições do Prof. Canotilho. Em nenhum momento falamos de princípio da supremacia eficaz. Gabarito da Questão: Letra C 17- (ESAF/Advogado-IRB/ Adaptada) Assinale a opção correta. a) O princípio da unidade da Constituição postula que, na interpretação das normas constitucionais, seja-lhes atribuído o sentido que lhes empreste maior eficácia ou efetividade

26 b) O princípio de interpretação constitucional do "efeito integrador" estabelece uma nítida hierarquia entre as normas da parte dogmática da Constituição e as normas da parte meramente organizatória. c) Mesmo que, num caso concreto, se verifique a colisão entre princípios constitucionais, um princípio não invalida o outro, já que podem e devem ser aplicados na medida do possível e com diferentes graus de efetivação. d) No sistema jurídico brasileiro, cabe, com exclusividade, ao Poder Judiciário a prerrogativa de interpretar a Constituição, sendo do Supremo Tribunal Federal a palavra decisiva a esse respeito. Comentários: Letra A - Errado. Segundo a doutrina, o princípio da unidade da Constituição pressupõe a dissipação das antinomias e contradições. Este princípio acima deveria ser descrito como o princípio da máxima efetividade. Letra B - Errado. Segundo a doutrina, o efeito integrador pressupõe a busca pelo sentido que fortaleça a unidade política e a integração social. Importante é dizer que pelo princípio da unidade da Constituição, não há qualquer hierarquia entre normas presentes no corpo da Lei Maior, já que ela se manifesta como única. Letra C - Correto. É o princípio da harmonização ou da concordância prática. Veja que quando se fala de princípios, não se fala em exclusão, já que eles podem ser ponderados no caso concreto e assim ser concretizados em graus diferentes. Isto faz com que os chamem de "mandados de otimização". Quando estamos diante de regras constitucionais, ou seja, normas que estabelecem uma conduta específica sem margem para abstrações, pode acontecer de uma excluir a outra, pois não existe cumprimento parcial de regras, ou são cumpridas integralmente ou não são cumpridas. Letra D - Errado. Podemos citar, por exemplo, a interpretação autêntica que é proferida geralmente pelo poder legislativo, editando leis interpretativas. Gabarito da Questão: Letra C. 8. Poder Constituinte O Poder Constituinte é o poder de elaborar e modificar normas constitucionais. No Brasil, a titularidade do Poder Constituinte é o POVO, pois só este tem legitimidade para determinar quando e como deve ser elaborada uma nova Constituição, ou modificada a já existente. A soberania popular, que é o Poder Constituinte do povo, é a fonte única de que procedem todos os poderes públicos do Estado. Poremos extrair tal entendimento da titularidade do povo do art.1º, parágrafo único da CF, in verbis: 26 58

27 Art.1º (...) Parágrafo único - Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituição. Conceito: Poder de elaborar e modificar normas constitucionais Poder Constituinte Titularidade: Povo Embora o Poder Constituinte seja de titularidade do povo, o seu exercício pode ser exercido de duas formas: democrática (poder constituinte legítimo) ou autocrática (poder constituinte usurpado). Poder Constituinte ocorre pela Assembleia Constituinte. O povo escolhe seus representantes, que formam o órgão constituinte, incumbido de elaborar a Constituição do tipo promulgada (democracia representativa). Democrático Autocrático O povo pode ainda participar diretamente no processo de elaboração ou de aprovação da Constituição, por meio de plebiscito ou referendo, ou mediante apresentação, ao órgão constituinte, de propostas populares de dispositivos constitucionais para serem apreciadas e, se aprovadas, incorporadas ao texto da Constituição (democracia participativa). Caracteriza-se pela outorga que é o estabelecimento da Constituição por um líder do movimento que alçou o poder, sem a participação popular. É um ato unilateral do governante, que autolimita o seu poder e impõe as normas constitucionais ao povo. Também é chamado de Poder Constituinte Usurpado Poder Constituinte Originário Poder Constituinte Originário é o poder de elaborar uma Constituição, fazendo, assim, instaurar uma nova ordem jurídica

28 ATENÇÃO Pode ser chamado ainda de: primário, inaugural, fundacional, primogênito, genuíno, de primeiro grau ou inicial. Possui 5 características tradicionais apontadas pela doutrina, quais sejam: poder político, inicial, incondicionado, permanente e ilimitado. Faz nascer a ordem jurídica. Ou seja, a ordem jurídica começa com ele, e não antes dele. É o poder de criar uma Constituição quando o Estado é novo (Poder Constituinte Histórico), ou quando uma Constituição é substituída pela outra, em um Estado já existente (Poder Constituinte Revolucionário). É a base da ordem jurídica, pois cria um novo Estado, Inicial rompendo completamente com a ordem anterior. Não está sujeito a qualquer forma prefixada para manifestar Incondicionado sua vontade. Não está obrigado a seguir qualquer procedimento predeterminado para realizar a sua obra. Não se esgota no momento do seu exercício, ou seja, na elaboração da Constituição. Ela subsiste fora da Constituição Permanente e está apto a manifestar-se novamente a qualquer tempo, quando convocado pelo povo. Não tem que respeitar limites postos pelo direito anterior. A Ilimitado ou ordem jurídica anterior não limita a sua atividade de criar Autônomo uma nova Constituição. Político O Poder Constituinte Originário pode manifestar-se na criação de um novo Estado, denominado Poder Constituinte histórico. Ou, ainda, pode ser na refundação de um Estado, com a substituição de uma Constituição por outra, denominado Poder Constituinte revolucionário. Histórico Criação de um novo Estado Revolucionário Substituição de uma Constituição por outra. Poder Consituinte Originário 28 58

29 8.2. Poder Constituinte Derivado O Poder Constituinte derivado é o poder de modificar a Constituição Federal e, também, de elaborar as Constituições Estaduais. ATENÇÃO Pode ser chamada ainda de: instituído, constituído, secundário, de segundo grau. Esse poder é criado pelo Poder Constituinte Originário, estando prevista e regulamentado no texto da Constituição. Além disso, conhece limitações constitucionais expressas e implícitas e, por isso, é passível do controle de constitucionalidade. Possui 5 características tradicionais apontadas pela doutrina, quais sejam: poder jurídico, derivado, limitado e condicionado. Jurídico Derivado Limitado ou Subordinado Condicionado Integra o Direito, está presente e regulado no texto da Constituição Federal. É instituído pelo Poder Constituinte Originário, para modificar e complementar sua obra. Possui limitações constitucionais expressas e implícitas, não podendo desrespeitá-las, sob pena de inconstitucionalidade. Sua atuação deve observar as regras predeterminadas pelo texto constitucional. O Poder Constituinte Derivado ainda subdivide-se em Poder Constituinte Derivado Reformador e Poder Constituinte Derivado Decorrente. Reformador Poder Constituinte Derivado Decorrente Poder Constituinte Reformador É o poder de modificar a Constituição Federal de 1988, desde que respeitadas as regras e limitações impostas pelo Poder Constituinte Originário. Esse poder de modificação do texto constitucional baseia-se na ideia de que o povo tem sempre o direito de rever e reformar a Constituição

30 Dessa forma, a Constituição Federal de 1988 pode ser modificada através de dois procedimentos: Emenda Constitucional ou Revisão Constitucional. Emenda Constitucional Poder Constituinte Derivado Reformador Revisão Constitucional É a modificação do texto da CF através do procedimento previsto no art. 60, 2º, ou seja, 2 turnos de votação e Emenda aprovação por 3/5 dos votos em cada Casa do Congresso Constitucional Nacional. Este tipo de reforma pode ser feita a qualquer tempo. É a modificação do texto da CF através do procedimento previsto no art. 3º do ADCT (Ato Das Disposições Constitucionais Transitórias). A Revisão Constitucional é um Revisão procedimento mais simplificado de alteração da CF e só Constitucional pode ser feito uma ÚNICA vez: 5 anos após a promulgação da CF. Dessa forma, este tipo de reforma não pode mais ser feito Poder Constituinte Derivado Decorrente É o poder que a Constituição Federal de 1988 atribui aos Estadosmembros para se auto-organizarem, por meio da elaboração de suas próprias Constituições. Portanto, é a competência atribuída pelo Poder Constituinte Originário aos Estados-membros para criarem suas próprias Constituições, desde que observadas as regras e limitações pela Constituição Federal. JURISPRUDÊNCIA STF: A Lei Orgânica do Distrito Federal é a norma equiparada à COnstituição Estadual, possuindo natureza de verdadeira Constituição local. O mesmo não podemos dizer para os Municípios, pois, embora dotados de autonomia política, administrativa e financeira, com competência para elaborar suas próprias Leis Orgânicas, não dispõem de Poder Constituinte Derivado Decorrente

31 8.3. Poder Constituinte Difuso É o poder de fato que atua na etapa de mutação constitucional, meio informal de alteração da Constituição. Portanto, cabe a ele alterar o conteúdo, o alcance e o sentido das normas constitucionais, mas de modo informal, sem qualquer modificação na literalidade do texto da Constituição. Podemos sintetizar as características do Poder Constituinte Difuso da seguinte maneira: Difuso De Fato Não vem positivado no texto das Constituições. Nascido do fato social, político e econômico. Manifesta-se por intermédio das mutações constitucionais, Informal modificando o sentido das Constituições, mas sem nenhuma alteração do seu texto expresso. 18- (CESPE/Juiz Federal Substituto - TRF 1ª/2009) Pelo critério jurídicoformal, a manifestação do poder constituinte derivado decorrente mantém-se adstrita à atuação dos estados-membros para a elaboração de suas respectivas constituições, não se estendendo ao DF e aos municípios, que se organizam mediante lei orgânica. Comentários: O DF possui uma Lei Orgânica. No entanto a LODF possui status de constituição estadual, sendo fruto, portanto, do poder constituinte derivado decorrente. Já as leis orgânicas municipais realmente não possuem status de constituição municipal. Assim, os municípios não possuem o poder constituinte derivado decorrente. Gabarito da Questão: ERRADO. 19- (CESPE/Procurador-TCE-ES/2009) A CF pode ser alterada, a qualquer momento, por intermédio do chamado poder constituinte derivado reformador e também pelo derivado revisor. Comentários: De fato, a CF pode ser alterada a qualquer momento pelo poder constituinte derivado reformador. No entanto, o poder constituinte derivado revisor só pôde ser usado uma única vez, 5 anos após a promulgação da CF. Assim, não cabe mais esse tipo de reforma constitucional. Gabarito da Questão: ERRADO. 20- (ESAF/PFN/2012) Sobre o poder constituinte, é incorreto afirmar que a) o poder constituinte originário é inicial, ilimitado e incondicionado. b) o poder constituinte derivado é limitado e condicionado