FUSÕES E AQUISIÇÕES AUTOR: OTTO EDUARDO FONSECA LOBO GRADUAÇÃO

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1 AUTOR: OTTO EDUARDO FONSECA LOBO GRADUAÇÃO

2 Sumário Fusões e Aquisições 1. ROTEIRO DO CURSO Visão Geral Objetivos Gerais Metodologia Desafios e Dificuldades Métodos de Avaliação Atividades Complementares AULA 1: O CONTEXTO DAS TRANSAÇÕES DE FUSÕES E AQUISIÇÕES... 7 A) Ementário de Temas... 7 B) Material de Leitura... 7 C) Roteiro de Aula... 7 D) Bibliografia Complementar E) Glossário F) Questões de Concurso AULA 2: ASPECTOS BÁSICOS DA LIMITADA E DA SOCIEDADE ANÔNIMA A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula Noções Históricas e Características da Limitada e da S.A Uso da Sociedade Anônima (S.A.) vs. Limitada, questões práticas D) Estudo de Caso E) Textos de Apoio F) Jurisprudência G) Questões de Concurso H) Glossário AULA 3: USO DA LIMITADA E DA SOCIEDADE ANÔNIMA: VANTAGENS E DESVANTAGENS A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula Anexo I Os Direitos da Minoria, por Assunto ANEXO II OS DIREITOS DA MINORIA PELA PARTICIPAÇÃO SOCIETÁRIA D) Atividade a ser desenvolvida em sala de aula redação de parecer E) Jurisprudência F) Textos de Apoio G) Questões de Concurso H) Glossário AULAS 4 E 5: ALIENAÇÃO DE CONTROLE NAS SOCIEDADES ANÔNIMAS A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula D) Texto de Apoio AULAS 6 E 7: OFERTA PÚBLICA DE AQUISIÇÃO DE AÇÕES A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula D) Leitura complementar... 66

3 7.1. AULA 8. POISON PILLS A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula D) Textos Complementares E) Glossário AULA 9: TAKEOVER PANEL A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula D) Bibliografia AULA 10: A CISÃO PARCIAL COM VERSÃO DE CAPITAL DE UMA EMPRESA DE PETRÓLEO A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Caso Gerador D) Roteiro de Aula E) Atividade a ser desenvolvida e aula Início da Elaboração dos Contratos e Documentos relacionados a uma cisão parcial com versão de parte do capital Anexo I Lista de Questões da Operação Anexo II Organograma da Operação I. Corporate Structures Overview of Changes Anexo III Alteração Contratual da BK do Brasil Ltda Anexo IV Laudo de Avaliação Anexo V Procuração Anexo VI Carta à Petrobras Anexo VII Atas de AGE Aprovando a Incorporação F) Textos de Apoio G) Glossário H) Questões de Concurso AULA 11: CISÃO PARCIAL, DROP DOWN E VENDA DE ESTABELECIMENTO A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula: D) Caso Prático AULAS 12, 13, 14 E 15: PROVIDÊNCIAS PRELIMINARES E FINAIS DE UMA OPERAÇÃO DE M&A A AQUISIÇÃO DE AÇÕES DE VÁRIAS EMPRESAS BRASILEIRAS POR UMA EMPRESA IRLANDESA A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula Anexo I Lista Preliminar de Questões da Operação Anexo II O Contrato de Confidencialidade Anexo III O Memorando de Entendimentos Anexo IV Lista de Contratos Anexo V Proposta da Estrutura Societária e Tributária da Operação Proposta de Estrutura Legal Resumo das implicações tributárias e das modalidades de financiamento Appendix I Anexo VI Organograma da Operação Anexo VII Contrato de Compra e Venda de Ações Anexo VIII Summary of Deal D) Glossário E) Questões de Concurso

4 12.1. AULAS 16 E 17: GOVERNAÇA CORPORATIVA, OS INTERESSES FUNDAMENTAIS E AS QUESTÕES ÉTICAS A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula Os Interesses Fundamentais da S.A e a Governança Corporativa Combate à fraude, corrupção e recuperação de ativos Crimes Contra o Sistema Financeiro e Lavagem de Dinheiro D) Textos de Apoio Governança Corporativa e o Brasil E) Estudo de Casos F) Glossário G) Questões de Concurso AULA 18: A COMPRA DE UNIDADE PRODUTIVA ISOLADA DE EMPRESA EM RECUPERAÇÃO JUDICIAL SEM SUCESSÃO TRABALHISTA E TRIBUTÁRIA A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula D) Estudo de Caso E) Textos de Apoio F) Atividade a ser desenvolvida em sala de aula Parecer Sobre Contratos com Empresa que Entrou em Recuperação Judicial G) Jurisprudência H) Questões de Concurso I) Glossário AULA 19: OPERAÇÕES DE REORGANIZAÇÕES SOCIETÁRIA: ASPECTOS TRIBUTÁRIOS A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula D) Textos de Apoio Transformação Imposto de Renda Pessoa Jurídica ( IRPJ ) e Contribuição Social sobre o Lucro Líquido ( CSL ) Imposto sobre Circulação de Mercadoria e Serviço ( ICMS ) Imposto sobre Produtos Industrializados ( IPI ) Imposto sobre a Transmissão de Bens Imóveis ( ITBI ) AULA EXTRA: O USO DOS FUNDOS DE INVESTIMENTOS EM PARTICIPAÇÕES FIP A) Ementário de Temas B) Material de Leitura C) Roteiro de Aula D) Textos de Apoio E) Caso F) Glossário

5 1. ROTEIRO DO CURSO 1.1 VISÃO GERAL Sejam bem-vindos ao curso de fusões e aquisições. Propõe-se à análise e aplicação das seguintes leis e tratados a casos concretos de direito societário e, especificamente, fusões e aquisições: Lei das S.A., Novo Código Civil, Instruções da CVM, Lei de Recuperação Judicial e Falência, Lei de Arbitragem, Lei de Introdução ao Código Civil, Lei que previne a lavagem de dinheiro (Lei no. 9613/98), Código de Processo Civil e tratados firmados pelo Brasil. 1.2 OBJETIVOS GERAIS O advogado que pretende trabalhar com direito societário e, especificamente, fusões e aquisições necessita ter uma visão multidisciplinar do direito e, principalmente, compreender as questões mais relevantes. A ênfase é buscar o equilíbrio entre a teoria e a prática. Portanto, nesta disciplina o aluno irá analisar e discutir questões conceituais e práticas destes temas, através de estudo de casos, análise e elaboração de memorandos, contratos e documentos típicos de direito societário e, especificamente, fusões e aquisições. Ainda, com relação à parte específica de fusões e aquisições, é importante que os alunos reconheçam que estas não são um conjunto de leis, mas sim um processo que envolve transferir um negócio, parcial ou totalmente, de um dono a outro. 1.3 METODOLOGIA O material didático menciona o roteiro de cada aula, com indicação dos textos para leitura, os casos práticos a serem estudados e outras questões relevantes. Serão também apresentados textos de leitura complementares. As primeiras aulas serão importantes para firmar os conceitos básicos da matéria. Propõese também trabalhar em diversos contratos que serão a espinha dorsal de parte do curso. Serão apresentadas questões praticas e teóricas na maioria das aulas. Ademais, o curso poderá contar com atividades complementares, como a realização de palestras com professores e profissionais convidados, projeção de filmes e documentários, e apresentação de seminários pelos alunos. 1.4 DESAFIOS E DIFICULDADES Os principais desafios serão identificar e analisar as questões relacionadas ao direito societário, especificamente as fusões e aquisições, e aplicar os conhecimentos teóricos, FGV DIREITO RIO 5

6 incluindo as leis e tratados, aos casos concretos e aos contratos e documentos a serem elaborados em situações trazidas por operações societárias. 1.5 MÉTODOS DE AVALIAÇÃO Serão realizadas 02 (duas) provas, em sala de aula, compreendendo toda a matéria ministrada até a data de cada prova. Os alunos poderão consultar os textos de leis sem comentários ou anotações. Poderão, também, ser feitas avaliações baseadas em atividades complementares ou em trabalhos sobre temas específicos a serem indicados pelo professor. A média aritmética referente à disciplina será obtida com base em tais avaliações. O aluno que obtiver média aritmética inferior a 7 (sete) deverá realizar uma terceira prova, a qual compreenderá toda a matéria do semestre. 1.6 ATIVIDADES COMPLEMENTARES Dependendo do andamento do curso, poderão ser propostas atividades adicionais que valerão pontos para a média aritmética (obtida com base nas duas primeiras provas) referente à disciplina. FGV DIREITO RIO 6

7 2.1. AULA 1: O CONTEXTO DAS TRANSAÇÕES DE FUSÕES E AQUISIÇÕES A) EMENTÁRIO DE TEMAS Introdução ao estudo de operações envolvendo fusões e aquisições. O contexto de transações em fusões e aquisições. Breve histórico recente das operações de M&A nos Estado Unidos e no Brasil. B) MATERIAL DE LEITURA Leitura Básica FILHO, Alfred o Lamy e BULHÕES PEDREIRA, José Luiz. Direito das Companhias. Rio de Janeiro: Forense, 1ª Edição Volume II, p The M&A Process, A Practical Guide for the Business Lawyer, Committee on Negotiated Acquisitions, The American Bar Association, 2005, capítulos 1 e 2. BAINBRIDGE, Stephen M., Mergers and Acquisitions. New York: Foundation Press, 2nd Edition. Capítulos 1, 1.1 A (não ler B), C, e D, 1.2 e 1.3 (não ler E) Leitura Complementar COLE, Brett. M&A Titans, How the Pioneers of Wall Street`s Mergers and Acquisitions Industry Shaped the Corporate World. New York: John Wiley & Sons, Inc FILHO, Alfredo Lamy e BULHÕES PEDREIRA, José Luiz. Direito das Companhias. Rio de Janeiro: Forense, 1ª Edição Volume II, p BORBA, José Edwaldo Tavares. Direito Societário. Rio de Janeiro: Renovar, 11ª Edição, p Muniz, Ian; Branco, Adriano Castello. Fusões e Aquisições Aspectos Fiscais e Societário São Paulo: Quartier Latin, 2007 pp C) ROTEIRO DE AULA Introdução A própria expressão fusões e aquisições, também largamente conhecida através da sigla M&A 1, é fácil de ser dita. Fácil de se dizer, mas difícil de se entender. A percepção popular, muito veiculada em filmes e programas de televisão, é de que fusões e aquisições envolvem poder e prestígio. 2 1 É um mercado invadido por siglas e jargões, na sua maioria provenientes da língua inglesa, como, por exemplo, as chamadas operações de mergers &acquisitions (M&A para os íntimos), private equity funds, venture capital investors, investment bankers, take over (incluíndo o mais agressivo hostile take over), leverage buy out, management buy out, drag along, tag along, e outras afins. Ainda que que os cultores do vernáculo possam se escandalizar com tal invasão da língua pátria, o fato é que acabamos por importar o jargão que prevalece no eixo Nova Iorque/Londres, que é onde se processa a grande maioria das operações de reorganização societária de maior expressão. Muniz, Ian; Branco, Adriano Castello. Fusões e Aquisições Aspectos Fiscais e Societário São Paulo: Quartier Latin, The M&A Process, A Practical Guide for the Business Lawyer, Committee on Negotiated Acquisitions, The American Bar Association, 2005, pg 1. FGV DIREITO RIO 7

8 As fusões e aquisições tratam também de reorganizações societárias. Denomina-se reorganização societária a operação ou o conjunto de operações utilizado pelas sociedades para reordenar sua estrutura, com o objetivo de obter algum tipo de vantagem comparativa, tais como ganhos operacionais ou isenções fiscais. 3 No direito Brasileiro, as reorganizações societárias incluem os seguintes instrumentos: transformações, fusões, cisões e incorporações. São também comumente usadas as formações de grupos e acordos. 4 A análise da recente história Norte Americana de transações em fusões e aquisições não traz muitos subsídios para compreender o tema: Recent history is not particularly helpful in trying to understand M&A. M&A activity in the 1980s triggered concern. Corporate raiders, cultural icons being acquired by companies from other countries, stable industries being uprooted and transformed, all caused stress and tensions in the minds of many people. M&A in the 1990s was a different story. Deals generated attention, the stock market was climbing, new industries were being created, and magazines profiles new young millionaires who had developed and sold their business to larger more established buyers. Then the technology bubble burst. M&A transaction should be straightforward, right? 5 Já a análise da recente experiência brasileira de fusões e aquisições nos traz mais informações sobre o tema. Esta análise nos mostra claramente que ocorreu uma relevante mudança no panorama ambiental e econômico do Brasil nos anos 90, que permitiu a criação de um novo ambiente que exigiu uma transformação nas estruturas empresariais nacionais. Este novo ambiente tem como características a modernização da indústria, a inserção do País no mercado global e o crescimento da economia Brasileira. A análise do atual panorama ambiental e econômico do Brasil demonstra que ocorreram mudanças significativas na década de 1990, criando um novo ambiente e tornando necessária a transformação das estruturas empresariais nacionais. As principais características deste novo ambiente são a inserção do Brasil no mercado global, o crescimento da economia do país e sua exposição a uma nova realidade tecnológica. Neste aspecto, o novo ambiente parece apresentar características semelhantes àquelas da economia americana quando ocorreram as Ondas de Fusões e Aquisições, qual sejam, crescimento econômico e mudanças tecnológicas e no ambiente empresarial. 6 Há uma legislação de M&A? Há uma legislação específica sobre M&A? Por que será que um advogado que procura se inteirar sobre M&A precisa entender a Lei de Introdução ao Código Civil Brasileiro? E as regras de recuperação judicial e falências? E as questões tributárias? E as regras de arbitragem? È necessário entender de contabilidade? Os advogados que trabalham com M&A precisam entender de contencioso? 3 Apostila Organização Jurídica da Grande Empresa redigida pelos Professores Bruno Camara Soter, Fábio Henrique Peres e Caitlin Mulholland, da Escola de Direito da Fundação Getúlio Vargas, 2ª Edição, pg Peter Hunt também ensina o conceito de reorganização societária: What is a corporate restructuring? The simplest answer is that a restructuring is the realignment of the ownership, operations, assets, or capital structure of a company in order to improve operating performance, optimize a capital structure, and enhance public perception. The definition of a restructuring has evolved over the years from a simple balance sheet reconfiguration to a range of financial and transaction driven alternatives that include everything from simply enhancing internal operating performance to an outright sale or merger of a company, and from a sale of assets to a especial dividend or share repurchase in the face of a takeover threat. Restructuring have been used in the past for a number of reasons, including to lever and delever a balance sheet, concentrate equity ownership, realize value of a subsidiary, and appease vocal investors. When all is said and done, however, restructurings are usually designed to enhance shareholder value. Apud, Muniz, Ian; Branco, Adriano Castello. Fusões e Aquisições Aspectos Fiscais e Societário São Paulo: Quartier Latin, The M&A Process, A Practical Guide for the Business Lawyer, Committee on Negotiated Acquisitions, The American Bar Association, 2005, pg 1. 6 Falava-se, ainda em 1996, da possibilidade de ocorrer uma Onda de Fusões e Aquisições no Brasil. Esta teoria da Onda de Fusões e Aquisições no Brasil. Acabou se confirmando pelo enorme número de fusões e aquisições ocorridas no Brasil de 2005 ao início de 2008, período em que o País vivenciou um enorme crescimento de atividade na área de M&A s e IPOs. Desse modo, é factível concluir que existe uma possibilidade de ocorrência de uma Onda de Fusões e Aquisições no Brasil, uma vez que as condições apontadas como comuns a todas as ondas anteriores já existem. Essa conclusão é reforçada pelo aumento considerável no número de operações de Fusões e Aquisições que estão ocorrendo no Brasil. De acordo com pesquisa realizada pela KPMG, o número de Fusões e Aquisições no primeiro trimestre de 1996 foi 71% superior em relação ao primeiro trimestre de Essas Fusões e Aquisições tiveram como tipo dominante a fusão horizontal, com empresas multinacionais atuando como compradoras. Dadas as características do ambiente FGV DIREITO RIO 8

9 Is there a law of M&A? Why is it that when a lawyer looks for guidance in M&A, he might find decisions in hotly contested litigation issued by Delaware courts? Or rigorous explanations contained in securities law treatises? Or references to federal statutes regarding how many days notice must be given if a plant will be dosed? Or, even worse in the minds of many lawyers, the realization he may need to know something about accounting? Do M&A lawyers need to understand litigation, securities law, labor law, and numbers? Is that what M&A is all about? 7 O advogado que pretende trabalhar com direito societário e fusões e aquisições necessita ter uma visão multidisciplinar do direito e de outras matérias e, principalmente, compreender as questões mais relevantes. 8 A relevância do estudo de fusões e aquisições Fusões e aquisições, assim como todo tipo de atividade empresarial, afetam a sociedade. Pode-se afirmar que as sociedades e, naturalmente, os indivíduos, são profundamente afetados pelas fusões e aquisições. As atividades das grandes empresas, sejam nacionais ou multinacionais, têm uma relação direta com a qualidade de vida das pessoas através de uma intricada rede de inter-relacionamentos. Quando as ações e atividades das empresas geram resultados positivos, as pessoas são beneficiadas pela prosperidade econômica. O oposto também é verdadeiro, pois as pessoas são negativamente afetadas quando tais ações e atividades geram prejuízos. When in the final analysis those actions turn out well, society reaps rewards of economic prosperity. Conversely, when those actions go awry, society reaps punitive repercussions. 9 As fusões e aquisições podem afetar todos os aspectos de uma empresa: estrutura, processo, controles, administração motivação e carreiras. Estas atividades empresarias envolvem bilhões de reais, causam tremendos desgastes na esfera trabalhista, deslocando trabalhadores e, em alguns casos, os resultados foram bastante perniciosos. As bolsas de valores no Brasil e no exterior também são sempre afetadas por rumores e notícias de fusões e aquisições. Estes rumores e notícias causam aumento no valor das ações e nos índices das bolsas de valores, e as pessoas são beneficiadas pela valorização das ações e do mercado. Porém, há casos em que ocorre o exato oposto, e estas são negativamente afetadas. A Complexidade das Operações de M&A empresarial interno, com elevadas taxas de juros, descapitalização de grande parte das empresas nacionais, falta de recursos para investimento em modernização do parque tecnológico e de redes de distribuição (caso da indústria de autopeças), fragmentação da atividade industrial de diversos setores em muitas pequenas e médias empresas (o que favorece uma consolidação), potencial do mercado interno e pouca competitividade para atuar em um mercado globalizado, as empresas com capacidade para liderar essa Onda de Fusões e Aquisições são as multinacionais, as quais devem atuar no sentido de promover integração horizontal, concentrando-se em seus core business. O presente trabalho, no entanto, é de caráter teórico e exploratório, sendo os autores de opinião que devem ser realizados maiores estudos sobre o tema (MATIAS, Alberto Borges, BARRETO, Antonio C. P., GORGATI, Vlamir. Fusões e Aquisições no Brasil atual: Possibilidades de ocorrência de uma onda. São Paulo, Disponível em <http://www.cepefin.org.br> Acesso em 19 de fevereiro de 2009) ) 7 The M&A Process, A Practical Guide for the Business Lawyer, Committee on Negotiated Acquisitions, The American Bar Association, 2005, pp 1. 8 Não é outra a lição transcrita a seguir: A interação entre a Teoria Econômica e o Direto, embora essencial, ainda é pouca explorada no Brasil. Tal deficiência decorre, em grande parte, da formação dos economistas e dos advogados em seus cursos de graduação. Os economistas, com raras exceções, só tomam contato com o Direito por meio de uma cadeira de Direito Comercial ou Direito do Estado, em geral apresentada de forma discursiva e descritiva, sem relação com as demais matérias do currículo básico. Quanto aos bacharéis em Direito, sua formação tende a ser generalista e humanista, havendo total ausência de matérias quantitativas e mais formalistas, como tem de ser o estudo de Economia e Finanças mesmo em seu nível básico. Este precário dialogo entre as duas profissões já causaria problemas mesmo em economias simples, com restritos mercados financeiros e de capitais, com serviços públicos controlados pelo governo e fechadas ao comércio internacional e aos investimentos estrangeiros, como era o caso do Brasil até a maior parte do século passado. No Brasil de hoje, integrado ao mundo exterior, com mercados financeiros de capitais cada vez mais complexos em números e densidade de instrumentos e operações, com a necessidade de regulamentar da forma menos distorcida e mais eficiente possível as concessões de serviços públicos a zelar para que o consumidor não seja FGV DIREITO RIO 9

10 Uma operação de M&A é geralmente um negócio complexo, pois envolve a transferência de uma empresa. A empresa moderna em si é um ente extremamente complexo, com seus empregados, ativos, direitos e deveres. Because M&A is the transfer of a business, and businesses are inherently complex (whether looked at from a strictly legal or another perspective), an M&A transaction is complex. Take a simple type of transaction, a private company that wants to transfer one of its existing businesses to a newly created separate subsidiary. Even this seemingly simple non-arm s length transaction is fraught with complexity because the business and its assets, including its human capital, must be identified and legal constraints on its transfer must be identified. Are contracts assignable? Is the proper intellectual property being transferred? What are the employment implications of this transfer? What are the tax and accounting issues? 10 D) BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR SADDI, Jairo (Org.) Fusões e Aquisições: Aspectos Jurídicos e Econômicos. São Paulo: IOB, 2002, pgs 11 páginas E) GLOSSÁRIO Fusão. Operação pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que as sucederá em todos os direitos e obrigações (Bovespa). Cisão. Operação pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimônio para uma ou mais sociedades, constituídas para esse fim ou já existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver versão de todo o seu patrimônio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a versão (Bovespa). Incorporação. Operação pela qual uma ou mais sociedades são absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigações (Bovespa). Auto-Regulação. Conjunto de normas e procedimentos de fiscalização criados por entidades privadas para fazer cumprir as práticas equitativas de mercado e manter padrões éticos na condução das negociações. As bolsas de valores e de mercadorias e as entidades de classe que congregam instituições financeiras são as principais fontes de auto-regulação do SFN Sistema Financeiro Nacional F) QUESTÕES DE CONCURSO 1) Como o contabilista desempenha suas funções? 2) Por que razão, particularmente no período após a Segunda Guerra Mundial ( ), foram criados grandes grupos econômicos? prejudicado por práticas monopolistas, o desconhecimento mútuo e a falta de uma linguagem comum entre economistas e advogados podem ser extremamente nocivos ao desenvolvimento do País. SADDI, Jairo (Org.) Fusões e Aquisições: aspectos jurídicos e econômicos. São Paulo: IOB, 2002, Prefácio. 9 The M&A Process, A Practical Guide for the Business Lawyer, Committee on Negotiated Acquisitions, The American Bras Association, 2005, pg Idem. FGV DIREITO RIO 10

11 3) Qual o conceito do grupo econômico denominado Konzern, na Alemanha? 4) Qual o quorum necessário para proceder à transformação da sociedade? 5) De que forma são afetados os direitos dos credores, quando a sociedade é transformada? 6) Haverá mudança no nome da sociedade transformada? FGV DIREITO RIO 11

12 3.1. AULA 2: ASPECTOS BÁSICOS DA LIMITADA E DA SOCIEDADE ANÔNIMA A) EMENTÁRIO DE TEMAS Características da sociedade limitada e das sociedades anônimas. A responsabilidade limitada dos sócios e dos acionistas. A legislação aplicável. Questões relevantes relacionadas ao uso das sociedades limitada e S.A. Tributos. Lei Aplicável. Administração. Acordo de Acionistas. B) MATERIAL DE LEITURA Leitura Básica FILHO, Alfredo Lamy e BULHÕES PEDREIRA, José Luiz. Direito das Companhias. Rio de Janeiro: Forense, 1ª Edição Volume I, páginas BAINBRIDGE, Stephen M., Mergers and Acquisitions. New York: Foundation Press, 2nd Edition. Capítulo 2. Leitura Complementar BORBA, José Edwaldo Tavares. Direito Societário. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, pp REQUIÃO, Rubens. Curso de Direito Comercial. Rio de Janeiro: Forense, 2008, pp FILHO, Alfredo Lamy e BULHÕES PEDREIRA, José Luiz. Direito das Companhias. Rio de Janeiro: Forense, 1ª Edição Volume I, pág (Acordo de Acionistas) C) ROTEIRO DE AULA NOÇÕES HISTÓRICAS E CARACTERÍSTICAS DA LIMITADA E DA S.A. A sociedade limitada é muito similar à GMBH Alemã e a Limited Liability Company norte americana. 11 A sociedade limitada representa a mais recente das formas societárias existentes no direito brasileiro. Surgida na Alemanha em 1892, passou a Portugal (1901), a cujo modelo se filiou o Decreto no , de 10 de janeiro de 1919, que a adotou no Brasil sob o nome de sociedade por cotas de responsabilidade limitada. O código civil de 2002 regulou inteiramente a sociedade limitada, assim revogando o Decreto n.º 3.708/ Limited Liability companies can be established in all 50 States, plus the District of Columbia. To create an LLC, Articles of Organization must be filed with with the applicable state government. The owners of the LLC are generally referred to as the members. The members can manage the company themselves (a member managed company ) or they may appoint a manager who may or may not be a member of the company (a manager-managed company). WINSTON, Richard L. A Foreigner s Legal Guide Doing Business in the United States. Richard L. Winston Editor: Miami, Florida 2004 pp BORBA, José Edwaldo Tavares. Direito Societário. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, pp FGV DIREITO RIO 12

13 Já a sociedade anônima é o equivalente da Corporation norte-americana, sendo que a Lei 6.404/76 é em parte baseada na legislação do Estado de Delaware, EUA. Todos os autores estão concordes em que a sociedade por ações se configurou como o tipo ideal das sociedades colonizadoras do século XVII, surgindo a primeira em 1602, na Holanda. Seguiram-se muitas outras, fundadas na França, Inglaterra e Portugal, todas visando à exploração das novas possessões. Por sinal, em 1621, foi constituída nos Países Baixos a Companhia das Índias Ocidentais, que teve profunda ingerência em nossa história colonial. Seu escopo era patrocinar a conquista do Brasil, tanto que enviou expedição armada, ocupando o Nordeste e nomeando seu administrador o Príncipe de Nassau, conhecido personagem histórico. 13 USO DA SOCIEDADE ANÔNIMA (S.A.) VS. LIMITADA, QUESTÕES PRÁTICAS. Serão discutidas, abaixo, as vantagens e desvantagens que cada tipo societário possui, incluindo os aspectos fiscais e questões relativas ao controle administrativo e societário. Tributos: Não há qualquer vantagem ou desvantagem fiscal em relação aos tipos societários supracitados, uma vez que todas as pessoas jurídicas brasileiras são tributadas de forma equivalente. No caso de haver interesse de um acionista/quotista investidor estrangeiro, é sempre recomendável buscar a opinião de um tributarista estrangeiro que tenha a exata compreensão de qual tipo societário é mais indicado do ponto de vista do investidor estrangeiro. Lei Aplicável: A aplicação da lei que regulamenta as Sociedades Limitadas, o Código Civil de 2002 ( CC ), é mais incerta do que a aplicação da Lei das Sociedades Anônimas ( LSA ); haja vista que, enquanto a LSA entrou em vigor em 1976 (e, por conta disso, vem sendo interpretada, jurisprudencialmente, desde esta data), o CC só passou a viger em 2003, revogando sub silentio o Decreto n.º 3708, que regulamentava as Limitadas desde Além disso, por possuir dispositivos legais ambíguos, o CC causa preocupação quanto a sua aplicação, o que se agrava pela escassa jurisprudência acerca de seus ditames legais. Administração. Uma diferença importante, entre Limitada e S.A., diz respeito à estrutura da administração da sociedade. A Limitada não precisa ter um Conselho de Administração, e pode ter apenas um administrador. Já na S.A., é obrigatória a existência do Conselho de Administração nas companhias abertas, nas sociedades de economia mista e nas companhias com capital autorizado, sendo facultativa nas demais companhias fechadas. 14 O Conselho de Administração da S.A. será composto por no mínimo 3 (três) acionistas, residentes ou não no Brasil. Note-se que os membros do Conselho de Administração, diferentemente do que ocorre com os diretores, não representam a sociedade perante terceiros não podendo, portanto, assumir direitos e obrigações, nem exercem atribuições de natureza executiva, mas simplesmente estabelecem, em conjunto, a orientação geral dos negócios da companhia, elegendo e destituindo os diretores e fiscalizando sua atuação REQUIÃO, Rubens. Curso de Direito Comercial: Rio de Janeiro: Saraiva, 2008, 2º Volume, pp Artigo 138. A administração da companhia competirá, conforme dispuser o estatuto, ao conselho de administração e à diretoria. 1º O conselho de administração é órgão de deliberação colegiada, sendo a representação da companhia privativa dos diretores. 2º As companhias abertas e as de capital autorizado terão, obrigatoriamente, conselho de administração. Art As atribuições e poderes conferidos por lei aos órgãos de administração não podem ser outorgados a outro órgão, criado por lei ou pelo estatuto. SEÇÃO I Conselho de Administração Composição Art O conselho de administração será composto por, no mínimo, 3 (três) membros, eleitos pela assembléia-geral e por ela destituíveis a qualquer tempo, devendo o estatuto estabelecer: I o número de conselheiros, ou o máximo e mínimo permitidos, e o processo de escolha e substituição do presidente do conselho; I o número de conselheiros, ou o máximo e mínimo permitidos, e o processo de escolha e substituição do presidente do conselho pela assembléia ou pelo próprio conselho; (Redação dada pela Lei nº , de 2001) II o modo de substituição dos conselheiros; III o prazo de gestão, que não poderá ser superior a 3 (três) anos, permitida a reeleição; IV as normas sobre convocação, instalação e funcionamento do conselho que deliberará por maioria de votos. IV as normas sobre convocação, instalação e funcionamento do conselho, que deliberará por maioria de votos, podendo o estatuto estabelecer quorum qualificado para certas deliberações, desde que especifique as matérias. (Redação dada pela Lei nº , de 2001). Parágrafo único. O estatuto poderá prever a participação no conselho de representantes dos empregados, escolhidos pelo voto destes, em eleição direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais que os representem. (Incluído pela Lei nº , de 2001) 1o Serão arquivadas no registro do comércio e publicadas as atas das reuniões do conselho de administração que contiverem deliberação destinada a produzir efeitos perante terceiros. (Redação dada pela Lei nº , de 2001) FGV DIREITO RIO 13

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