PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 5.ª REGIãO Gabinete da Desembargadora Federal Margarida Cantarelli

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1 AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº RN ( ) AGRTE : MUNICÍPIO DE ANTÔNIO MARTINS - RN ADV/PROC : BERNARDO VIDAL DOMINGUES DOS SANTOS AGRDO : FAZENDA NACIONAL ORIGEM : 12ª Vara Federal do Rio Grande do Norte (Subseção de Pau dos Ferros) - RN RELATOR : DES. FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (CONVOCADO) RELATÓRIO O EXMO. DESEMBARGADOR FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (Relator Convocado): O MUNICÍPIO DE ANTÔNIO MARTINS/RN interpõe o presente agravo de instrumento contra decisão que, em sede de ação cautelar preparatória, determinou a ouvida prévia da FAZENDA NACIONAL, deixando de apreciar, por ora, o pedido de liminar pela qual pretende seja a agravada compelida a expedir Certidão Negativa de Débito ou Positiva com Efeito de Negativa, suspendendo-se a exigibilidade do DEBCAD nº , cuja anulação será objeto de ação declaratória a ser ajuizada. Em suas razões recursais, o agravante defende a concessão da medida de antecipação da tutela recursal como forma de afastar dano irreparável, considerando que se trataria de matéria já pacificada na jurisprudência, que permitiria a concessão da CND quando o ente federativo se vale do Judiciário para buscar a anulação de cobrança tributária indevida por parte da UNIÃO. Na hipótese dos autos, não resta dúvida quanto à presença do requisito do perigo da demora em derredor da pretensão recursal, justificando-se a utilização do agravo em sua forma instrumental. O indeferimento da certidão requerida tem o condão de inviabilizar convênios que a municipalidade poderia firmar com a União, privando-a das verbas necessárias para a implantação de programas/obras quase sempre importantes para a população. Frise-se que, a despeito de ter sido estabelecido o prazo de apenas 5 dias para manifestação da UNIÃO, é certo que, passado um mês, o processo ainda não retornou da FAZENDA NACIONAL, segundo consulta realizada no site da JFRN. Passo, assim, a apreciar as razões do pedido de tutela de urgência. Nesse diapasão, verifica-se que o argumento do agravante é único: a suposta inconstitucionalidade da exigência de CND/CPEN como condição para se habilitar a firmar convênio com a UNIÃO, no que pertine a débitos tributários que se encontram sob apreciação judicial, seja pela via da ação anulatória de débito, seja pela via dos embargos à execução. Da análise perfunctória de tal alegação, própria desta fase processual, entendo que a fundamentação do recurso se mostra juridicamente relevante, por se encontrar em harmonia com o pacífico entendimento do Superior Tribunal de Justiça sobre a matéria. Nesse sentido, confiram-se: 1

2 "AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CRÉDITO TRIBUTÁRIO CONSTITUÍDO CONTRA A FAZENDA ESTADUAL. AUSÊNCIA DE EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL OU DE AÇÃO ANULATÓRIA. EXIGIBILIDADE DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO. CERTIDÃO POSITIVA COM EFEITOS DE NEGATIVA - CPD-EN. EXPEDIÇÃO. IMPOSSIBILIDADE. 1. "A Fazenda Pública, quer em ação anulatória, quer em execução embargada, faz jus à expedição da certidão positiva de débito com efeitos negativos, independentemente de penhora, posto inexpropriáveis os seus bens" (REsp nº /SP, Relator Ministro Luiz Fux, Primeira Seção, in DJe 1º/2/2010, submetido ao regime dos recursos repetitivos - artigo 543-C do Código de Processo Civil e Resolução/STJ nº 8/2008). 2. "Tem os mesmos efeitos previstos no artigo anterior a certidão de que conste a existência de créditos não vencidos, em curso de cobrança executiva em que tenha sido efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa." (Código Tributário Nacional, artigo 206). 3. A expedição de certidão positiva com efeitos negativos ao ente estadual devedor, embora dispense a prestação de garantia, requer, ao menos, o ajuizamento de embargos à execução ou de ação anulatória de débito fiscal. Inteligência do artigo 206 do Código Tributário Nacional. (REsp nº /MG, Relator Ministro Castro Meira, Segunda Turma, in DJe 26/8/2010 e AgRgREsp nº /MG, Relator Ministro Benedito Gonçalves, Primeira Turma, in DJe 11/2/2009, dentre outros). 4. Agravo regimental improvido." (STJ. Primeira Turma. AgRg no REsp nº /RJ. Rel. Min. HAMILTON CARVALHIDO. Julg. 28/09/2010. Publ. DJe 25/11/2010). "TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL. CRÉDITO CONSTITUÍDO CONTRA A FAZENDA PÚBLICA MUNICIPAL. AÇÃO ANULATÓRIA. SUSPENSÃO DA EXIGIBILIDADE DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO. RITO DO ART. 730 DO CPC. CERTIDÃO POSITIVA COM EFEITO DE NEGATIVA. EXPEDIÇÃO. ADMISSIBILIDADE. MATÉRIA EXAMINADA SOB O RITO DO ART. 543-C DO CPC E DA RESOLUÇÃO STJ N.º 08/ A execução dirigida contra a Fazenda Pública sujeita-se ao rito previsto no artigo 730 do CPC, o qual não compreende a penhora de bens, considerando o princípio da impenhorabilidade dos bens públicos. 2. A Fazenda Pública pode propor ação anulatória sem o prévio depósito do valor do débito discutido e, no caso de ser executada, interpor embargos sem a necessidade de garantia do juízo. Ajuizados os embargos ou a anulatória, está o crédito tributário com a sua exigibilidade suspensa. 3. Suspensa a exigibilidade do crédito tributário, assiste ao Município o direito de obter a certidão positiva com efeito de negativa de que trata o artigo 206 do CTN. 2

3 4. "A Fazenda Pública, quer em ação anulatória, quer em execução embargada, faz jus à expedição da certidão positiva de débito com efeitos negativos, independentemente de penhora, posto inexpropriáveis os seus bens". (REsp /SP, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Seção, DJe de , submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resolução STJ n.º 08/2008) 5. Recurso especial não provido." (STJ. Segunda Turma. REsp /MG. Rel. Min. CASTRO MEIRA. Julg. 17/08/2010. Publ. DJe 26/08/2010). Presentes os requisitos para a concessão da medida de urgência pleiteada, defiro a liminar, garantindo ao município agravante o direito à CPEN, relativamente aos débitos objeto da ação cautelar (DEBCAD nº ). Subiram os autos, sendo-me conclusos por força de distribuição. É o relatório. Peço a inclusão do feito em pauta para julgamento. 3

4 AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº RN ( ) AGRTE : MUNICÍPIO DE ANTÔNIO MARTINS - RN ADV/PROC : BERNARDO VIDAL DOMINGUES DOS SANTOS AGRDO : FAZENDA NACIONAL ORIGEM : 12ª Vara Federal do Rio Grande do Norte (Subseção de Pau dos Ferros) - RN RELATOR : DES. FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (CONVOCADO) VOTO O EXMO. DESEMBARGADOR FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (Relator Convocado): O MUNICÍPIO DE ANTÔNIO MARTINS/RN interpõe o presente agravo de instrumento contra decisão que, em sede de ação cautelar preparatória, determinou a ouvida prévia da FAZENDA NACIONAL, deixando de apreciar, por ora, o pedido de liminar pela qual pretende seja a agravada compelida a expedir Certidão Negativa de Débito ou Positiva com Efeito de Negativa, suspendendo-se a exigibilidade do DEBCAD nº , cuja anulação será objeto de ação declaratória a ser ajuizada. Na hipótese dos autos, não resta dúvida quanto à presença do requisito do perigo da demora em derredor da pretensão recursal, justificando-se a utilização do agravo em sua forma instrumental. O indeferimento da certidão requerida tem o condão de inviabilizar convênios que a municipalidade poderia firmar com a União, privando-a das verbas necessárias para a implantação de programas/obras quase sempre importantes para a população. Frise-se que, a despeito de ter sido estabelecido o prazo de apenas 5 dias para manifestação da UNIÃO, é certo que, passado um mês, o processo ainda não retornou da FAZENDA NACIONAL, segundo consulta realizada no site da JFRN. Passo, assim, a apreciar as razões do pedido de tutela de urgência. Nesse diapasão, verifica-se que o argumento do agravante é único: a suposta inconstitucionalidade da exigência de CND/CPEN como condição para se habilitar a firmar convênio com a UNIÃO, no que pertine a débitos tributários que se encontram sob apreciação judicial, seja pela via da ação anulatória de débito, seja pela via dos embargos à execução. Da análise perfunctória de tal alegação, própria desta fase processual, entendo que a fundamentação do recurso se mostra juridicamente relevante, por se encontrar em harmonia com o pacífico entendimento do Superior Tribunal de Justiça sobre a matéria. Nesse sentido, confiram-se: "AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CRÉDITO TRIBUTÁRIO CONSTITUÍDO CONTRA A FAZENDA ESTADUAL. AUSÊNCIA DE EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL OU DE AÇÃO ANULATÓRIA. EXIGIBILIDADE DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO. 4

5 CERTIDÃO POSITIVA COM EFEITOS DE NEGATIVA - CPD-EN. EXPEDIÇÃO. IMPOSSIBILIDADE. 1. "A Fazenda Pública, quer em ação anulatória, quer em execução embargada, faz jus à expedição da certidão positiva de débito com efeitos negativos, independentemente de penhora, posto inexpropriáveis os seus bens" (REsp nº /SP, Relator Ministro Luiz Fux, Primeira Seção, in DJe 1º/2/2010, submetido ao regime dos recursos repetitivos - artigo 543-C do Código de Processo Civil e Resolução/STJ nº 8/2008). 2. "Tem os mesmos efeitos previstos no artigo anterior a certidão de que conste a existência de créditos não vencidos, em curso de cobrança executiva em que tenha sido efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa." (Código Tributário Nacional, artigo 206). 3. A expedição de certidão positiva com efeitos negativos ao ente estadual devedor, embora dispense a prestação de garantia, requer, ao menos, o ajuizamento de embargos à execução ou de ação anulatória de débito fiscal. Inteligência do artigo 206 do Código Tributário Nacional. (REsp nº /MG, Relator Ministro Castro Meira, Segunda Turma, in DJe 26/8/2010 e AgRgREsp nº /MG, Relator Ministro Benedito Gonçalves, Primeira Turma, in DJe 11/2/2009, dentre outros). 4. Agravo regimental improvido." (STJ. Primeira Turma. AgRg no REsp nº /RJ. Rel. Min. HAMILTON CARVALHIDO. Julg. 28/09/2010. Publ. DJe 25/11/2010). "TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL. CRÉDITO CONSTITUÍDO CONTRA A FAZENDA PÚBLICA MUNICIPAL. AÇÃO ANULATÓRIA. SUSPENSÃO DA EXIGIBILIDADE DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO. RITO DO ART. 730 DO CPC. CERTIDÃO POSITIVA COM EFEITO DE NEGATIVA. EXPEDIÇÃO. ADMISSIBILIDADE. MATÉRIA EXAMINADA SOB O RITO DO ART. 543-C DO CPC E DA RESOLUÇÃO STJ N.º 08/ A execução dirigida contra a Fazenda Pública sujeita-se ao rito previsto no artigo 730 do CPC, o qual não compreende a penhora de bens, considerando o princípio da impenhorabilidade dos bens públicos. 2. A Fazenda Pública pode propor ação anulatória sem o prévio depósito do valor do débito discutido e, no caso de ser executada, interpor embargos sem a necessidade de garantia do juízo. Ajuizados os embargos ou a anulatória, está o crédito tributário com a sua exigibilidade suspensa. 3. Suspensa a exigibilidade do crédito tributário, assiste ao Município o direito de obter a certidão positiva com efeito de negativa de que trata o artigo 206 do CTN. 4. "A Fazenda Pública, quer em ação anulatória, quer em execução embargada, faz jus à expedição da certidão positiva de débito com 5

6 efeitos negativos, independentemente de penhora, posto inexpropriáveis os seus bens". (REsp /SP, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Seção, DJe de , submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resolução STJ n.º 08/2008) 5. Recurso especial não provido." (STJ. Segunda Turma. REsp /MG. Rel. Min. CASTRO MEIRA. Julg. 17/08/2010. Publ. DJe 26/08/2010). Presentes os requisitos para a concessão da medida de urgência pleiteada, dou provimento ao agravo, garantindo ao município agravante o direito à CPEN, relativamente aos débitos objeto da ação cautelar (DEBCAD nº ). É como voto. 6

7 AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº RN ( ) AGRTE : MUNICÍPIO DE ANTÔNIO MARTINS - RN ADV/PROC : BERNARDO VIDAL DOMINGUES DOS SANTOS AGRDO : FAZENDA NACIONAL ORIGEM : 12ª Vara Federal do Rio Grande do Norte (Subseção de Pau dos Ferros) - RN RELATOR : DES. FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (CONVOCADO) EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRIBUTÁRIO. DÍVIDA DO MUNICÍPIO PERANTE A FAZENDA NACIONAL. EXPEDIÇÃO POSITIVA COM EFEITO DE NEGATIVA CPEN. I - Na hipótese dos autos, resta demonstrada a presença do requisito do perigo da demora em derredor da pretensão recursal, justificando-se a utilização do agravo em sua forma instrumental. O indeferimento da certidão requerida tem o condão de inviabilizar convênios que a municipalidade poderia firmar com a União, privando-a das verbas necessárias para a implantação de programas/obras quase sempre importantes para a população. II - "A Fazenda Pública, quer em ação anulatória, quer em execução embargada, faz jus à expedição da certidão positiva de débito com efeitos negativos, independentemente de penhora, posto inexpropriáveis os seus bens". (REsp /SP, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Seção, DJe de , submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resolução STJ n.º 08/2008). III Agravo de instrumento provido ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de AGRAVO DE INSTRUMENTO, em que são partes as acima mencionadas. ACORDAM os Desembargadores Federais da Quarta Turma do Tribunal Regional Federal da 5ª Região, à unanimidade, em dar provimento ao agravo, nos termos do voto do Relator e das notas taquigráficas que estão nos autos e que fazem parte deste julgado. Recife, 13 de março de Desembargador Federal IVAN LIRA DE CARVALHO Relator (convocado) 7

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