COMENTÁRIOS ACERCA DO XX EXAME DE ORDEM OAB/FGV SEGUNDA FASE DIREITO CIVIL PROFESSORA RAQUEL BUENO

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1 COMENTÁRIOS ACERCA DO XX EXAME DE ORDEM OAB/FGV SEGUNDA FASE DIREITO CIVIL PROFESSORA RAQUEL BUENO PEÇA PRÁTICO PROFISSIONAL EIS QUE COBRARAM UM AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE TUTELA ANTECPADA RECURSAL!!!!! No enunciado, Rafaela (menor impúbere), representada pela mãe Melina, ajuizou AÇÃO DE ALIMENTOS (1ª Vara de Família da Comarca da Capital Y), em face de seu pai Emerson. A questão menciona suposto pai, mas no enunciado há prova cabal da paternidade (Exame de DNA, realizado de forma voluntária e extrajudicial pelo pai Emerson), documento este juntado com a petição inicial. A questão também menciona que há pedido de gratuidade de justiça (artigos 98 e seguintes do CPC/15, ou Lei 1.060/50 antes da vigência do CPC novo). Pois bem! Foi pedido 30% de um salário mínimo a título de alimentos provisórios (tutela jurisdicional antecipada satisfativa, hoje denominada provisória de urgência antecipada). Ocorre que a liminar foi indeferida. Neste sentido, aplicável o artigo 522 do CPC/73. O JUÍZO A QUO fundamentou a negativa na ausência de verossimilhança da paternidade (o nome de Emerson não consta da certidão de nascimento e o exame de DNA juntado seria prova extrajudicial, sem o devido processo legal). Além disso, o juízo singular alegou a inexistência de possibilidade de contribuir por parte do réu, que não exerce emprego formal. Esquema: Decisão interlocutória que nega tutela provisória de urgência antecipada (TUTELA ANTECIPADA SATISFATIVA DO CPC/73) cabível recurso de agravo de instrumento com pedido de tutela provisória de urgência antecipada (TUTELA ANTECIPADA RECURSAL EFEITO SUSPENSIVO ATIVO segundo CPC/73), a ser apreciado pelo relator, monocraticamente. PRAZO (10 DIAS): Decisão publicada no DJE em 01/12/2015 segunda-feira (NA VERDADE, SEGUNDO O CALENDÁRIO OFICIAL, DIA 01/12/2015 é terça-feira), sem feriados no período. Contagem do prazo em dias corridos, porque a decisão foi publicada antes do Novo CPC, devendo ser aplicado o CPC/73. CPC/73 - Art Das decisões interlocutórias caberá agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de decisão suscetível de causar à parte lesão grave e de difícil reparação, bem como nos casos de inadmissão da apelação e nos relativos aos efeitos em que a apelação é recebida, quando será admitida a sua interposição por instrumento. (Redação dada pela Lei nº , de 2005) STJ - Enunciado administrativo n. 2 Aos recursos interpostos com fundamento no CPC/1973 (relativos a decisões publicadas até 17 de março de 2016) devem ser exigidos os requisitos de admissibilidade na forma nele prevista, com as interpretações dadas, até então, pela jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça.

2 STJ - Enunciado administrativo n. 3 Aos recursos interpostos com fundamento no CPC/2015 (relativos a decisões publicadas a partir de 18 de março de 2016) serão exigidos os requisitos de admissibilidade recursal na forma do novo CPC Endereçamento Juízo ad quem a interposição do AGI é feita diretamente no Tribunal (artigo 524 do CPC/73) Quais são os documentos obrigatórios para a instrução? (Artigo 525 do CPC/73) Tal recurso exige preparo, mas a parte agravante requereu gratuidade de justiça em primeira instância, pedido este que não foi apreciado pelo juízo a quo, razão pela qual deve ser feito em sede recursal também. Lembre-se: tal recurso possui efeito regressivo (juízo de retratação por parte do juízo agravado). MODELO DA PEÇA: 1ª FOLHA EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DA CAPITAL DO ESTADO Y Processo de Origem Ação de Alimentos - 1ª Vara de Família da Comarca da Capital Y RAFAELA, menor impúbere, neste ato representada por sua genitora MELINA, nacionalidade, estado civil, profissão, portadora da Carteira de Identidade n.:, inscrita no CPF n.:, residente e domiciliada (...), vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, por intermédio do advogado abaixo assinado, com fundamento no artigo 522 e 527, III, do CPC/73, interpor o presente AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA RECURSAL em face da decisão interlocutória proferida pelo juízo a quo, publicada no DJE em 01/12/2015, nos autos nos quais é réu e ora agravado EMERSON, nacionalidade, estado civil, profissão, portador da Carteira de Identidade n.:, inscrito no CPF n.:, residente e domiciliado (...), conforme as razões de fato e de direito que se seguem. Inconformada com a decisão interlocutória negativa, a agravante interpõe o presente recurso, facultando-se ao juízo a quo o exercício da retratação, tão logo seja comunicado da interposição deste recurso, nos termos do artigo 526 do CPC/73.

3 Por conseguinte, requer-se o conhecimento e provimento do presente recurso, com Nesses termos, pede deferimento. LOCAL/DATA ADVOGADO OAB/DF 2ª FOLHA EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR RELATOR DA TURMA CÍVEL DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DA CAPITAL DO ESTADO Y Agravante: RAFAELA Advogado: Domicílio Profissional Agravado: EMERSON Advogado: Não há advogado constituído ainda. Domicílio Profissional Insigne Turma, Doutos Julgadores, Emérito Relator I - REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL Cabimento do AGI Tempestividade Isenção do Preparo gratuidade de justiça Lei 1.060/50 (atual artigo 98 e seguintes do CPC/15) II SÍNTESE FÁTICA Respeitar as informações do enunciado da questão, sem inventar dados. III CAUSAS DE PEDIR RECURSAIS Demonstrar que o exame de DNA feito voluntariamente pelo pai é prova inequívoca da paternidade, não havendo violação do devido processo legal. Que a obrigação alimentar é de ambos os pais, que deverão contribuir independentemente de estarem desempregados ou exercerem emprego informal. Que o pedido de alimentos envolve a subsistência de menor de

4 idade, razão pela qual a apreciação do pleito da agravante exige urgência. Além disso, o dever de prestar alimentos decorre do poder familiar. Sobre obrigação alimentar artigo 1694 e seguintes do CC/02 e Lei 5478/68. Pode-se citar também a proteção integral da Criança e do Adolescente, prevista na CF/88 (paternidade responsável) e ECA. A TUTELA ANTECIPADA RECURSAL Artigo 273 do CPC/73 Prova inequívoca exame de DNA feito de forma voluntária e extrajudicial Verossimilhança das alegações Perigo de dano irreparável presumido (alimentos = subsistência) III PRETENSÃO RECURSAL Seja o recurso conhecido e provido, sendo concedida tutela antecipada recursal em caráter liminar, por decisão monocrática do relator, reformando-se a decisão interlocutória impugnada, com a imediata fixação dos alimentos provisórios a favor da agravante, no percentual de 30% do salário mínimo, uma vez que presentes e demonstrados os requisitos legais do artigo 273 e 527 III, do CPC/73; Seja a parte agravada intimada para a apresentação de contrarrazões ao presente agravo, em 10 dias; Seja intimado o representante do Ministério Público, para atuar enquanto fiscal da ordem jurídica; Seja ratificada a tutela antecipada recursal pelo colegiado, no tocante aos alimentos provisórios. Nesses termos, requer conhecimento e provimento. LOCAL/DATA ADVOGADO OAB Observação: o presente agravo é instruído com as cópias obrigatórias do artigo 525 do CPC/73, declaradas autênticas pelo advogado que esta subscreve, sob sua responsabilidade. QUESTÃO 02 Que maravilha, meus amores!!!!! Questão de Direito Civil Sucessões!!!!! Lembrando que uma questão muito parecida foi tratada em nossas aulas e dicas do BLOG!!!!

5 Nosso amigo Daniel, solteirão, sem ascendentes e sem descendentes, faleceu em 30/082014, deixando patrimônio considerável para dois irmãos (parentes colaterais de segundo grau). Alexandre era irmão bilateral e Rafael unilateral. a) Como deverá ser partilhada a herança entre os irmãos de Daniel? O irmão unilateral recebe metade do que herdar o irmão bilateral. Nesse sentido, preceitua o Código Civil: Art A sucessão legítima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrência com o cônjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunhão universal, ou no da separação obrigatória de bens (art , parágrafo único); ou se, no regime da comunhão parcial, o autor da herança não houver deixado bens particulares; II - aos ascendentes, em concorrência com o cônjuge; III - ao cônjuge sobrevivente; IV - aos colaterais. (HERDEIROS FACULTATIVOS) Art Na classe dos colaterais, os mais próximos excluem os mais remotos, salvo o direito de representação concedido aos filhos de irmãos. Art Concorrendo à herança do falecido irmãos bilaterais com irmãos unilaterais, cada um destes herdará metade do que cada um daqueles herdar. b) Ixiiiiiiii! Depois de 03 anos do falecimento de Daniel, com partilha dos seus bens já realizada, apareceu mais um irmão unilateral, até então ignorado pelos demais. Como deveria agir tal herdeiro facultativo preterido? E qual o prazo para seu ajuizamento? Resposta: Ação de petição de herança, prevista nos artigos do CC/02, abaixo reproduzidos: Art O herdeiro pode, em ação de petição de herança, demandar o reconhecimento de seu direito sucessório, para obter a restituição da herança, ou de parte dela, contra quem, na qualidade de herdeiro, ou mesmo sem título, a possua. Art A ação de petição de herança, ainda que exercida por um só dos herdeiros, poderá compreender todos os bens hereditários. Art O possuidor da herança está obrigado à restituição dos bens do acervo, fixando-se-lhe a responsabilidade segundo a sua posse, observado o disposto nos arts a

6 Parágrafo único. A partir da citação, a responsabilidade do possuidor se há de aferir pelas regras concernentes à posse de má-fé e à mora. Art O herdeiro pode demandar os bens da herança, mesmo em poder de terceiros, sem prejuízo da responsabilidade do possuidor originário pelo valor dos bens alienados. Parágrafo único. São eficazes as alienações feitas, a título oneroso, pelo herdeiro aparente a terceiro de boa-fé. Art O herdeiro aparente, que de boa-fé houver pago um legado, não está obrigado a prestar o equivalente ao verdadeiro sucessor, ressalvado a este o direito de proceder contra quem o recebeu. Raquel, e qual o prazo? Aplicando-se o artigo 205 do CC/02, juntamente com a Súmula 149 do Excelso STF, o prazo é de 10 (dez) anos!!!! Todavia, há intensa divergência na doutrina, posto que há defesa no sentido de que tal pretensão é imprescritível!