ATA DE RECEBIMENTO DO RECURSO MODALIDADE: PREGÃO PRESENCIAL Nº 044/2013 TIPO DE LICITAÇÃO: MENOR PREÇO GLOBAL

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1 ATA DE RECEBIMENTO DO RECURSO MODALIDADE: PREGÃO PRESENCIAL Nº 044/2013 TIPO DE LICITAÇÃO: MENOR PREÇO GLOBAL Recebido o recurso (razões) e as contra-razões em seu duplo efeito, segue este à instância superior para análise e julgamento pelo Sr. Prefeito Municipal. Guaíba, 17 de setembro de Andrea S. Ribeiro Pregoeira

2 ATA DE JULGAMENTO DE RECURSO MODALIDADE: PREGÃO PRESENCIAL Nº 044/2013 TIPO DE LICITAÇÃO: MENOR PREÇO GLOBAL Aos dezessete dias do mês de setembro do ano de dois mil e treze, às dez horas, o Sr. Henrique Tavares Prefeito Municipal recebeu em seu duplo efeito o recurso interposto pela empresa KUHN CONSULTORIA E SERVIÇOS AMBIENTAIS LTDA. e as contra-razões da licitante AGROSIG ENGENHARIA E MEIO AMBIENTE EIRELI EPP. Em síntese a recorrente se manifestou no sentido de que na análise dos documentos de HABILITAÇÃO a Pregoeira constatou que a empresa juntou certidão de falência e concordata fora do prazo exigido no item do edital e foi declarada inabilitada. Mencionou que sua empresa é classificada como Microempresa e que de acordo com os critérios da Lei Complementar 123/2006, possui tratamento diferenciado nas licitações públicas, sendo concedido um prazo de dois dias para regularização de eventuais irregularidades, citando os seguintes artigos da Lei: Art.42. Nas licitações públicas, a comprovação de regularidade fiscal das microempresas e empresas de pequeno porte somente será exigida para efeito de assinatura do contrato. Art.43. As microempresas e empresas de pequeno porte, por ocasião da participação em certames licitatórios, deverão apresentar toda a documentação exigida para efeito de comprovação de regularidade fiscal, mesmo que esta apresente alguma restrição. 1º Havendo alguma restrição na comprovação da regularidade fiscal, será assegurado o prazo de 2 (dois) dias úteis, cujo termo inicial corresponderá ao momento em que o proponente for declarado o vencedor do certame, prorrogáveis por igual período, a critério da Administração Pública, para a regularização da documentação, pagamento ou parcelamento do débito, e emissão de eventuais certidões negativas ou positivas com efeito de certidão negativa. 2º A não-regularização da documentação, no prazo previsto no 1º deste artigo, implicará decadência do direito à contratação, sem prejuízo das sanções previstas no art. 81 da Lei nº , de 21 de junho de 1993, sendo facultado à Administração convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificação, para a assinatura do contrato, ou revogar a licitação. Por fim, requereu que seja aceita neste certame a nova certidão de falência e concordata que juntou nas razões de seu recurso. A licitante Agrosig Engenharia e Meio Ambiente Eireli EPP, em suas contrarazões, se manifestou nos seguintes termos: mencionou que a recorrente não negou em seu Recurso Administrativo ter cometido a falha documental (certidão de falência e concordata com prazo vencido) que motivou sua inabilitação em face de desatendimento do item do edital.

3 A recorrente em suas razões recursais sustenta ter a oportunidade de corrigir a sua falha, nos termos deferidos às microempresas, no parágrafo 1º do art. 43 da Lei Complementar 123/2006. Referente a este argumento a empresa AGROSIG explica que tal permissivo somente se aplica às certidões vinculadas a regularidade fiscal e no que diz respeito a Certidão de Falência e Concordata não possui natureza fiscal, sendo sim apenas um comprovante da condição de operacionalidade (ou não) da pessoa jurídica. Este é o relatório. Passa-se para o julgamento. A Lei de Licitações no seu art.41, 2º dispõe: Decairá do direito de impugnar os termos do edital de licitação perante a administração o licitante que não o fizer até o segundo dia útil que anteceder a abertura dos envelopes de habilitação em concorrência, a abertura dos envelopes com as propostas em convite, tomada de preços ou concurso, ou a realização de leilão, as falhas ou irregularidades que viciariam esse edital, hipótese em que tal comunicação não terá efeito de recurso. O recorrente não impugnou o edital, no que tange a este item, oportunamente, silenciando quanto as cláusulas editalícias e ainda, juntou declaração que tem pleno conhecimento do edital, aceitando todas as condições estabelecidas no mesmo. A Lei 8.666/93 em seu art. 43, 3º dispõe: É facultada à Comissão ou autoridade superior, em qualquer fase da licitação, a promoção de diligências destinada a esclarecer ou a complementar a instrução do processo, vedada a inclusão posterior de documento ou informação que deveria constar originariamente da proposta. O Doutrinador Marçal Justen Filho 1 comenta que Inexistirá possibilidade de suprir defeitos imputáveis aos licitantes. O esclarecimento de dúvidas não significa eliminar a omissão dos licitantes. Se o licitante dispunha de determinado documento, mas esqueceu de apresenta-lo, arcará com as conseqüências de sua própria conduta. Se o licitante deixou de apresentar fotocópia autenticada, não é possível a Comissão abrir oportunidade para apresentação do original mesmo quando estiver na posse de licitante presente. Nem mesmo se pode transigir com o aproveitamento de documento incluído em envelope inadequado. Assim, não é possível habilitar o licitante que afirma ter colocado no envelope de propostas um documento essencial à habilitação. O envelope de propostas somente será aberto após verificado o integral preenchimento dos requisitos para habilitação. Por isso, as diligências da Comissão devem dirigir-se ao 1 Justen Filho, Marçal. Comentários à lei de licitações e contratos administrativos. 11.ed. São Paulo: Dialética, p.418.

4 esclarecimento de dúvidas decorrentes do exame da documentação, formalmente perfeita. Citou em sua obra 2 as seguintes decisões:... Reabilitação de concorrente Ilegalidade Entrega Intempestiva de documentos faltantes, após a decisão inabilitadora não recorrida inadmissibilidade Atuação vinculada da comissão julgadora, à qual não é dado alterar critérios quando da fase de habilitação Ofensa ao direito líquido e certo dos demais participantes de exigir a aplicação geral da norma... (Revista dos Tribunais 644/69). No caso, discutia-se acerca de extensão de seguro-garantia. Havia dúvida acerca do conteúdo de documento emitido por seguradora. Admitiu-se a juntada de outro documento, proveniente da mesma seguradora, esclarecendo a dúvida acerca do anterior. A questão foi apreciada no julgamento do Mandado de Segurança nº.5.418/df, cuja ementa foi transcrita nos comentários ao art.3º, acima. Para os fins do presente item, vale transcrever o trecho em que lê o seguinte: No procedimento, é juridicamente possível a juntada de documento meramente explicativo e complementar de outro preexistente ou para efeito de produzir contraprova e demonstração do equívoco do que foi decidido pela Administração, sem a quebra de princípios legais ou constitucionais. Com base na explicação acima, a Administração não se equivocou na decisão, ou seja, o documento apresentado na fase de habilitação pela licitante não satisfez a exigência do item do ato convocatório. Não há que se falar em diligência para esclarecer ou complementar a instrução do processo, uma vez que tal documento deveria atender na íntegra a exigência do edital, ou seja, deveria constar originariamente do envelope de habilitação. Referente a validade da certidão de falência e concordata, o consultor jurídico Rodolfo André P. de Moura 3 se manifestou nos seguintes termos: A certidão de falência e concordada é um documento exigível nas licitações públicas, por força do inciso III do artigo 31 da Lei 8666/93, que tem por finalidade aferir a qualificação econômico-financeira do licitante. A certidão deve ser emitida pelo foro em que o interessado tem domicílio, apesar de ser possível o licitante possuir processos em outros foros. Caso a Administração tenha conhecimento da existência de processos que façam presumir a ausência de qualificação econômico-financeira, deverá de ofício ou por provocação de outros licitantes considerar inabilitado o licitante. 2 Justen Filho, Marçal. Comentários à lei de licitações e contratos administrativos. 11.ed. São Paulo: Dialética, p.418 e VALIDADE DA CERTIDÃO DE FALÊNCIA E CONCORDATA. P de Moura, Rodolfo André. 14/08/2012.

5 Em regra a certidão de falência e concordata é omissa quanto a prazo de validade, eis que o Cartório expedidor apenas poderá atestar a inexistência da falência e concordada até o exato momento da emissão.diante disso, na prática, a Administração vem estabelecendo o prazo de validade no diploma editalício, utilizando-se do bom sendo e da razoabilidade que geralmente vem estabelecendo o prazo de 30 ou 60 ou 90 ou 120 dias.no âmbito da Administração Federal há entendimento que o prazo é de 180 conforme preconiza o Decreto /80, a saber: Art. 1 A prova de quitação ou de regularidade de situação, perante a Administração Federal, Direta e Indireta e Fundações instituídas ou mantidas pela União, relativa a tributos, contribuições fiscais e parafiscais, encargos sociais, trabalhistas e previdenciários, anuidades e outros ônus devidos a órgãos e entidades encarregados da fiscalização do exercício profissional, far-se-á por meio de certidão ou comprovante de pagamento observado o disposto neste Decreto. Art. 3 A certidão e o comprovante de pagamento serão aceitos como prova de quitação pelo prazo mínimo de 6 (seis) meses, contados da data de sua expedição, independentemente de neles constar prazo menor de validade. Contudo, como pode ser observado, o artigo 1º supramencionado não faz alusão a documentos econômico-financeiro e sim a documentos tributários. Destarte, deve-se analisar conforme o caso concreto. Entretanto, havendo prazo no documento, inequivocamente a exigência de prazo inferior a este torna-se ilegal. Por fim, a certidão de falência e concordata não é uma documentação relativa à regularidade fiscal conforme elenca o art.29 da Lei 8.666/93 e sim, uma documentação relativa à qualificação econômico-financeira conforme dispõe o art. 31, II da Lei 8.666/93 : «certidão negativa de falência ou concordata expedida pelo distribuidor da sede da pessoa jurídica, ou de execução patrimonial, expedida no domicílio da pessoa física». Em suma, o art.43, 1º da Lei Complementar 123/2006 se aplica aos documentos relativos à regularidade fiscal elencados no art. 29 da lei 8.666/93 e não se enquadra no caso em tela por se tratar de documento relativo à qualificação econômico- financeira. Diante de todo o exposto julgo improcedente o recurso interposto pela empresa KUHN CONSULTORIA E SERVIÇOS AMBIENTAIS LTDA.e mantenho a decisão prolatada pela pregoeira que inabilitou a licitante acima citada. Julgo vencedora do certame a empresa AGROSIG ENGENHARIA E MEIO AMBIENTE EIRELI EPP adjudicando o item do certame pelo valor final de R$17.500,00 (Dezessete mil e quinhentos reais). HENRIQUE TAVARES Prefeito Municipal