Sumário PALAVRAS PRÉVIAS 6ª EDIÇÃO (À GUISA DE APRESENTAÇÃO) PREFÁCIO APRESENTAÇÃO... 31

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1 PALAVRAS PRÉVIAS 6ª EDIÇÃO (À GUISA DE APRESENTAÇÃO) PREFÁCIO APRESENTAÇÃO Capítulo I INTRODUÇÃO E PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS DO DIREITO DAS FAMÍLIAS As Famílias Modelando a importância e a feição das famílias A evolução da compreensão jurídica e social da família e os seus referenciais contemporâneos A fotografia contemporânea da família enquanto instituição jurídica e social (a família da pós-modernidade) Noções conceituais contemporâneas: a família como instrumento de proteção avançada da pessoa humana (visão civil-constitucional da Família) O Direito das Famílias Noções conceituais Estrutura do Direito das Famílias Objeto de estudo do Direito das Famílias A natureza jurídica e as características das normas do Direito das Famílias e os amplos poderes conferidos ao juiz A excepcional admissibilidade da prova ilícita nas relações do Direito das Famílias à luz da ponderação de valores constitucionais A privacidade familiar A interdisciplinaridade (multiprofissionalidade) essencial ao Direito das Famílias A mediação familiar Importância e conteúdo atual do Direito das Famílias: o afeto como elemento estrutural da Família Contemporânea Fontes do Direito das Famílias Garantias Constitucionais do Direito das Famílias (Princípios Constitucionais norteadores do Direito das Famílias e as suas tendências contemporâneas) A propalada bipartição das normas jurídicas: as regras e os princípios A inexistência de hierarquia normativa entre princípios e regras Os princípios e a técnica de ponderação de interesses (técnica de balanceamento) aplicada no Direito das Famílias A aplicação das normas-regras e a excepcional possibilidade de derrotabilidade (superabilidade ou defeseability) nos extreme cases (casos extremos) A força superior da norma constitucional A vinculação do tecido normativo do Direito das Famílias aos princípios constitucionais As famílias na Constituição da República de 1988 e a cláusula geral de inclusão (a família eudemonista) A não taxatividade do rol constitucional Princípios constitucionais específicos do Direito das Famílias

2 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald Princípio da pluralidade das entidades familiares Princípio da igualdade (isonomia) entre o homem e a mulher a) Generalidades b) A condição jurídica da mulher nas relações de família: uma história de desigualdades Princípio da igualdade substancial entre os filhos Princípio do planejamento familiar e da responsabilidade parental (o tratamento jurídico da Alienação Parental) Princípio da facilitação da dissolução do casamento A Aplicação da Boa-Fé Objetiva e do Princípio da Confiança nas Relações Familiares (o abuso do direito, o Venire Contra Factum Proprium e a supressio/surrectio nas Relações Familiares) A confiança como valor jurídico das relações privadas A confiança nas relações patrimoniais de família: a boa-fé objetiva Aplicação do venire contra factum proprium e da supressio e surrectio no âmbito das relações familiares A confiança nas relações familiares pessoais: o afeto como valor jurídico tutelável A Função Social da Família Direito das Famílias mínimo (intervenção mínima do Estado nas relações familiares) Responsabilidade Civil no Direito das Famílias A Perda de uma Chance nas Relações de Família Referências Capítulo II O CASAMENTO (A FAMÍLIA MATRIMONIALIZADA) Uma Visão Constitucional do Casamento Estrutura Jurídica do Casamento Noções conceituais Finalidades do casamento Natureza jurídica do casamento Características do casamento Prova do casamento Os esponsais (a promessa de casamento e os seus efeitos jurídicos) Agências de casamento (corretagem matrimonial) Modalidades de casamento e o modelo civil de casamento adotado pelo sistema brasileiro Impedimentos matrimoniais Noções conceituais Oposição dos impedimentos matrimoniais Classificação dos impedimentos Impedimentos resultantes do parentesco Impedimento resultante de casamento anterior (proibição da bigamia) Impedimento resultante da prática de crime Causas suspensivas matrimoniais Noções conceituais Oposição das causas suspensivas Causas suspensivas fundadas na confusão patrimonial Causas suspensivas fundadas em confusão de sangue (turbatio sanguinis) Causa suspensiva fundada em tutela ou curatela Possibilidade de afastamento de causas suspensivas

3 2.11. A habilitação para o casamento Lineamentos gerais sobre a habilitação para o casamento A capacidade para o casamento e a possibilidade de suprimento judicial de idade e de consentimento O procedimento de habilitação e as suas fases Casamento de militares Casamento dos servidores do Serviço Exterior Brasileiro Contrato de emprego entre cônjuges Existência, Validade e Eficácia do Casamento Os planos do mundo jurídico aplicáveis ao casamento A existência do casamento A validade do casamento Generalidades O casamento nulo (invalidade absoluta) O casamento anulável (invalidade relativa) Anulabilidade por erro essencial sobre a pessoa do cônjuge Quadro comparativo das características do casamento nulo e do anulável O casamento putativo Celebração do Casamento Noções gerais Formalidades da celebração O momento da celebração O casamento consular O casamento religioso com efeitos civis posteriores Conversão da união estável em casamento Formas excepcionais de casamento: o casamento em iminente risco de vida e o casamento nuncupativo Efeitos Jurídicos Decorrentes do Casamento Generalidades Efeitos pessoais Noções gerais A possibilidade de acréscimo do sobrenome do cônjuge Fixação do domicílio conjugal Os direitos e deveres recíprocos Efeitos patrimoniais A não fluência de prazo prescricional entre cônjuges na constância do casamento e a possibilidade de usucapião conjugal (usucapião por abandono de lar) As relações jurídicas entre os cônjuges-empresários Referências Capítulo III O REGIME DE BENS DO CASAMENTO O Regime de Bens em Perspectiva Civil-Constitucional Os efeitos econômicos dentre as múltiplas consequências decorrentes do casamento Os efeitos econômicos do casamento e a possibilidade de controle através do regime de bens: o estatuto patrimonial do casamento A teoria do patrimônio mínimo da pessoa humana aplicada nas relações econômicas matrimoniais: o regime de bens à luz da normatividade constitucional A incidência da isonomia constitucional entre o homem e a mulher no regime de bens Lineamentos Sobre o Regime de Bens

4 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald 2.1. Noções conceituais sobre o regime de bens Princípios norteadores do regime de bens Generalidades A liberdade de escolha do regime de bens Variedade do regime de bens Mutabilidade motivada do regime de bens Eficácia do regime de bens no casamento Regime de bens na união estável A possibilidade de utilização da teoria da desconsideração da personalidade jurídica nas questões atinentes ao regime de bens A Administração de Bens e a Prática dos Atos de Disposição A prática de atos jurídicos pelas pessoas casadas Atos que independem do consentimento do consorte A proteção dos terceiros de boa-fé Atos que dependem do consentimento do cônjuge A exigência de consentimento para determinados atos Inaplicabilidade da exigência de outorga da outra parte à união estável Inaplicabilidade às pessoas casadas em regime de separação absoluta de bens Possibilidade de suprimento judicial do consentimento A anulabilidade do ato praticado sem autorização do cônjuge e a impossibilidade de abuso do direito (a incidência do venire contra factum proprium proibição de comportamento contraditório) Impossibilidade de gestão patrimonial por um dos consortes O Pacto Antenupcial Noções conceituais, natureza jurídica e conteúdo Formalidades essenciais e o registro em cartório de imóveis Pacto antenupcial celebrado por nubentes menores de idade Permissivo de dispensa de outorga do cônjuge no regime de participação final nos aquestos Os Diferentes Regimes de Bens Generalidades O regime de comunhão parcial de bens O regime de comunhão universal de bens O regime de separação convencional ou absoluta de bens O regime de participação final nos aquestos Referências Capítulo IV A DISSOLUÇÃO DO CASAMENTO (O DIVÓRCIO) Uma Compreensão Constitucional da Dissolução do Casamento: O Direito de Não Permanecer Casado A Dissolução do Casamento Escorço histórico evolutivo da dissolução do casamento Os antecedentes da Emenda Constitucional 66/ O sistema unificado de dissolução do casamento (a superação do antigo sistema dual) Um réquiem para a separação (a extirpação da separação do sistema jurídico brasileiro) A abolição da separação do sistema jurídico brasileiro e as questões intertemporais

5 2.6. A manutenção da separação de corpos como medida jurídica possível e a possibilidade de mandado de distanciamento A importância da separação de fato como um instrumento idôneo para cessar efeitos jurídicos do casamento (teoria da primazia da realidade afetiva) A dissolução do casamento pela morte A morte presumida como causa dissolutória do casamento O Divórcio O divórcio em perspectiva histórica e em leitura civil-constitucional Noções conceituais Requisito constitucional único para o divórcio Objeto cognitivo da ação de divórcio e a possibilidade de resolução parcial do mérito da causa ( 6º do art. 273 do Código de Processo Civil) Superação do regime diferenciado do divórcio O divórcio litigioso e o divórcio consensual O divórcio consensual Generalidades O divórcio consensual em juízo O divórcio consensual por escritura pública (o divórcio administrativo) O divórcio litigioso Características (Materiais e Processuais) do Divórcio Situações Patrimoniais Controvertidas no Divórcio A Possibilidade de Desconsideração da Personalidade Jurídica no Divórcio Outras controvérsias patrimoniais relevantes Referências Capítulo V A UNIÃO ESTÁVEL (A FAMÍLIA CONVIVENCIAL) Uma Mirada Civil-Constitucional Sobre a União Estável Escorço Histórico: A União Estável na Lente da Jurisprudência Brasileira A União Estável, o Concubinato e a Sociedade de Fato: Distinções Necessárias A união livre e a sociedade de fato O concubinato, o seu tratamento jurídico e as vedações do sistema legal A união estável Elementos Caracterizadores da União Estável Noções gerais O intuito familiae (ânimo de constituir uma família) A questão da dualidade de sexos e as uniões de pessoas do mesmo sexo (as uniões homoafetivas) A estabilidade A continuidade A publicidade A ausência de impedimentos matrimoniais e não incidência das causas suspensivas A união estável putativa e a possibilidade excepcional de simultaneidade de núcleos familiares Efeitos Pessoais da União Estável As relações pessoais entre os companheiros Os deveres recíprocos entre os companheiros e a dispensa da coabitação Direito ao uso do sobrenome do companheiro Adoção por companheiros Exercício da curatela pelo companheiro na ação de interdição e na ação declaratória de ausência

6 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald 5.7. Sub-rogação e retomada na locação de imóvel urbano A questão da indenização por descumprimento dos deveres pessoais entre os companheiros (a responsabilidade civil na união estável) Enquadramento como herdeiro necessário Impedimento para testemunhar Efeitos Patrimoniais As consequências econômicas da união estável O regime de bens e o direito à meação O contrato de convivência na união estável e seus efeitos Contornos gerais do contrato de convivência Celebração do contrato de convivência e modificabilidade Eficácia do pacto convivencial Conteúdo O contrato de namoro e seus efeitos sobre a união estável O contrato de convivência e os companheiros sócios Alimentos na união estável A sucessão entre os companheiros O direito real de habitação Direito aos benefícios previdenciários Direito à inventariança Efeitos tributários Impenhorabilidade do bem de família Responsabilidade civil na união estável Conversão da União Estável em Casamento Aspectos Processuais da União Estável A competência para processar e julgar ações atinentes à união estável (In)Existência de foro privilegiado em favor da companheira Necessidade de intervenção do Ministério Público Ações Típicas da União Estável Generalidades Reconhecimento e dissolução de união estável Legitimidade dos companheiros para o requerimento de medida cautelar de separação de corpos Ação de petição de herança Ações possessórias Alimentos Embargos de terceiros União Estável e Direito Intertemporal Efeitos Penais da União Estável Referências Capítulo VI O PARENTESCO O Parentesco na Perspectiva Civil-Constitucional A Estrutura do Parentesco Prolegômenos Noções conceituais sobre o parentesco O vínculo parental: linhas e graus Efeitos jurídicos decorrentes do parentesco As Espécies de Parentesco Espécies de parentesco

7 3.2. O parentesco por afinidade O parentesco e a obrigação alimentar Referências Capítulo VII A FILIAÇÃO E O RECONHECIMENTO DE FILHOS A Filiação à Luz do Direito Civil-Constitucional Noções Elementares Sobre a Filiação Noções conceituais sobre a filiação Breve referência histórica sobre a filiação A prova da filiação e a admissibilidade da posse do estado de filho A filiação decorrente de gestação em útero alheio ( barriga de aluguel ) A questão da responsabilidade civil na filiação O parto anônimo (roda dos enjeitados) e a questão filiatória A filiação e o planejamento familiar garantido constitucionalmente Critérios Determinantes da Filiação Generalidades Critério da presunção legal (a presunção pater is est) O significado e o alcance da presunção pater is est A efetiva incidência da presunção de paternidade na união estável como mecanismo de garantia da igualdade entre os filhos Aplicação da presunção pater is est na procriação natural (mecanismo sexual) Aplicação da presunção pater is est na procriação assistida A possibilidade de negar a filiação presumida por lei (ação negatória de paternidade ou maternidade) Critério biológico (exame DNA) Critério afetivo (a filiação socioafetiva) A multiparentalidade (teoria tridimensional aplicada à filiação) O Reconhecimento de Filhos Breve escorço histórico sobre o reconhecimento de um filho Noções gerais sobre o reconhecimento de filhos O reconhecimento voluntário de filhos O procedimento (administrativo) de averiguação oficiosa O reconhecimento forçado de filhos (a ação de investigação de parentalidade) Noções gerais A investigação de parentalidade (e não somente de paternidade) A investigação de parentalidade e a investigação de origem genética (investigação de origem ancestral): distinções relevantes Possibilidade de uso das ações relativas ao estado filiatório pelos filhos e pelos pais Impossibilidade de limitação das hipóteses de admissibilidade (fundamentos da ação) e o cabimento da investigação de parentalidade socioafetiva Natureza jurídica das ações filiatórias Imprescritibilidade Possibilidade de cumulação com outros pedidos Legitimidade ativa Legitimidade passiva Litisconsórcio

8 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald Intervenção do Ministério Público como fiscal da ordem jurídica (custos juris) Competência A resposta do réu e a exceptio plurium concubentium A revelia nas ações investigatórias e os seus efeitos A prova nas ações investigatórias de parentalidade A sentença nas ações filiatórias, a fixação de alimentos e o registro do sobrenome de família Recursos e os seus efeitos A desistência nas ações investigatórias de parentalidade A coisa julgada nas ações filiatórias Referências Capítulo VIII OS ALIMENTOS Os Alimentos na Visão Civil-Constitucional Os alimentos na perspectiva do Direito Civil-Constitucional: instrumento de afirmação da dignidade da pessoa humana Os alimentos como expressão do princípio constitucional da solidariedade e do direito social à alimentação Noções Gerais Sobre os Alimentos Noções conceituais e natureza jurídica Características Generalidades Caráter personalíssimo Irrenunciabilidade Atualidade Futuridade Imprescritibilidade (In)Transmissibilidade A não solidariedade da obrigação alimentícia e a possibilidade de convocação dos demais coobrigados (CC, art ) Irrepetibilidade e o descabimento da suspensão automática do pensionamento Incompensabilidade Impenhorabilidade Dever e obrigação alimentar: um bosquejo distintivo Sujeito ativo e sujeito passivo dos alimentos Noções gerais sobre os sujeitos da obrigação alimentar Alimentos entre cônjuges Alimentos entre companheiros e parceiros homoafetivos (os alimentos na união estável e na união homoafetiva) Alimentos decorrentes do parentesco c) Alimentos prestados em favor de descendentes maiores e capazes Alimentos nas uniões homoafetivas Fixação do quantum alimentício (o trinômio necessidade de quem recebe X capacidade contributiva de quem paga X proporcionalidade) A indignidade do alimentando (credor) e os seus possíveis efeitos jurídicos Espécies de Alimentos (Classificação dos Alimentos) Generalidades Quanto à origem: legítimos, voluntários e ressarcitórios

9 3.3. Quanto à natureza: civis e naturais (para a subsistência) Quanto ao momento procedimental para a sua concessão: provisórios, provisionais e definitivos Alimentos transitórios Aspectos Processuais dos Alimentos Noções gerais sobre as características procedimentais dos alimentos Competência para processar e julgar a ação de alimentos A legitimidade para as ações relacionadas aos alimentos, inclusive do Ministério Público O procedimento na ação de alimentos Petição inicial Despacho liminar e os alimentos provisórios A citação do réu e os seus efeitos Audiência única de conciliação, instrução e julgamento Intervenção obrigatória do Ministério Público como custos juris (fiscal da ordem jurídica) A sentença e o cálculo do valor da pensão alimentícia A possibilidade de fixação de alimentos com base na teoria da aparência (sinais externos de riqueza) Recurso cabível A coisa julgada na ação de alimentos A possibilidade de revisão dos alimentos e o âmbito de cabimento da ação revisional A ação de oferta de alimentos A ação de exoneração de alimentos e as suas peculiaridades procedimentais Os alimentos internacionais A aplicação da teoria da desconsideração da personalidade jurídica (disregard doctrine) no âmbito alimentício A admissibilidade (excepcional) de prova ilícita e de quebra de sigilo nas ações alimentícias A Execução dos Alimentos A efetivação dos alimentos e as idiossincrasias da sua execução: medidas disponibilizadas para a efetivação da obrigação alimentar Meios de coerção para o cumprimento da obrigação alimentícia A prisão civil como meio de coerção (meio executivo) e a sua justificativa constitucional A questão da execução dos alimentos pretéritos na visão clássica jurisprudencial e doutrinária e à luz da técnica de ponderação de interesses constitucionais A Prestação de Contas em Alimentos O Abuso do Direito e os Alimentos Referências Capítulo IX O BEM DE FAMÍLIA O Bem de Família como Consequência da Teoria do Patrimônio Mínimo da Pessoa Humana (Direito Constitucional ao Mínimo Existencial) O Bem de Família no Direito Brasileiro A dualidade de regimes O valor família Natureza jurídica do bem de família O Bem de Família Convencional

10 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald 3.1. Noções conceituais Extensão da proteção Exceções à regra da impenhorabilidade do bem de família voluntário Legitimação para a instituição do bem de família convencional Duração A questão da solvibilidade do instituidor O Ministério Público e o bem de família O Bem de Família Legal Noções conceituais e a proteção do bem de menor valor Alargamento do objeto Constitucionalidade do regime legal do bem de família A extensão da impenhorabilidade somente aos bens de valor médio necessários a uma vida digna. A (im)possibilidade de penhora do imóvel único de elevado valor Exceções à regra da impenhorabilidade do bem de família legal Retroatividade Ampla compreensão do núcleo familiar e a necessidade de fixação de residência efetiva Alegação no processo e a discussão quanto à validade do oferecimento voluntário do bem de família à penhora (validade da renúncia) Redefinindo o bem de família legal: o bem da pessoa humana como expressão de seu patrimônio mínimo (o bem de família da pessoa sozinha) Referências Capítulo X A TUTELA E A CURATELA DOS INTERDITOS (INSTITUTOS PROTETIVOS COMPLEMENTARES DA FAMÍLIA) Institutos Protetivos da Família na Ótica Civil-Constitucional A Tutela A tutela como instrumento de concretização da proteção integral constitucionalmente dedicada à criança e ao adolescente (e estendida ao jovem, pela Emenda Constitucional 65/10) Noções conceituais sobre a tutela à luz dos valores constitucionais infanto-juvenis Modalidades de tutela Manifestação de vontade do tutelado Incapacidade para a tutela Escusa dos tutores Garantia da tutela O protutor Ação de nomeação de tutor Exercício da tutela Generalidades O exercício da tutela em relação à pessoa do tutelado O exercício da tutela em relação ao patrimônio do tutelado Responsabilidade judicial na tutela Responsabilidade do tutor pelo dano causado pelo tutelado (responsabilidade pelo fato de terceiro) Prestação de contas Extinção da tutela A Curatela A personalidade e a capacidade jurídica Noções gerais sobre a capacidade civil

11 3.3. A capacidade de direito e a capacidade de fato A teoria das incapacidades Noções conceituais sobre a curatela Espécies de curatela (pessoas sujeitas à curatela) A curatela especial do nascituro A curatela especial do enfermo e do portador de deficiência física A curatela dos interditos e a ação de interdição As incapacidades e a proteção da dignidade humana do interditando (a interdição em visão civil-constitucional) A ação de interdição (ação de curatela dos interditos) c) A competência A validade dos atos praticados pelo incapaz antes da decisão de interdição A prestação de contas pelo curador Crítica ao sistema de curatela do Código Civil Referências Capítulo XI A ADOÇÃO E O SEU REGIME JURÍDICO Uma Visão Constitucional da Adoção Generalidades Sobre a Adoção Noções conceituais Dualidade de sistemas jurídicos A relevância do consentimento e hipóteses de dispensa O estágio de convivência Legitimidade para a adoção A adoção unilateral e a adoção por duas pessoas A adoção pelo par homoafetivo A adoção à brasileira (Im)Possibilidade da adoção de nascituro e de embriões A adoção póstuma O parto anônimo e a sua correlação com a adoção Efeitos jurídicos da adoção A possibilidade de mudança de nome na adoção O desligamento do núcleo familiar: a irrevogabilidade e irretratabilidade da adoção e a possibilidade excepcional de derrotabilidade da regra legal Aspectos Processuais da Adoção Generalidades: o processo judicial de adoção Competência A atuação do Ministério Público O cadastro de adoção A sentença no procedimento de adoção O sistema recursal da ação de adoção e a possibilidade de juízo de retratação A Sistemática da Adoção Internacional Referências