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1 Ementa e Acórdão Inteiro Teor do Acórdão - Página 1 de 11 28/04/2015 SEGUNDA TURMA EMB.DECL. NO AG.REG. NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO RIO GRANDE DO SUL RELATORA EMBTE.(S) ADV.(A/S) : MIN. CÁRMEN LÚCIA :MUNICÍPIO DE PORTO ALEGRE :PROCURADOR-GERAL DO MUNICÍPIO DE PORTO ALEGRE :UNIÃO :ADVOGADO-GERAL DA UNIÃO :PEDRO PAULO PIRES DE MESQUITA : GILSON HERMANN KROEFF E OUTRO(A/S) :ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL :PROCURADOR GERAL DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO EXTEMPORÂNEO. ALTERAÇÃO DA JURISPRUDÊNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. OMISSÃO VERIFICADA. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO ACOLHIDOS. CONSEQUÊNCIA: NOVO EXAME DO RECURSO INTERPOSTO. SEGUIMENTO NEGADO. 1. O modificou entendimento anterior no sentido da extemporaneidade do recurso interposto antes da publicação do acórdão. Assim, é de ser afastada a decisão de inadmissibilidade do recurso extraordinário interposto e realizado novo julgamento. 2. Fornecimento de medicamento. Acórdão fundamentado no conjunto probatório. Reexame de provas. Súmula n. 279 do Supremo Tribunal Federal. Agravo ao qual se nega seguimento. A C Ó R D Ã O Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do, em Segunda Turma, sob a Presidência do documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

2 Ementa e Acórdão Inteiro Teor do Acórdão - Página 2 de 11 Ministro Teori Zavascki, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigráficas, por unanimidade, em acolher os embargos de declaração para sanar a omissão do julgado relativo à modificação da jurisprudência deste Supremo Tribunal, fato este que afasta a extemporaneidade do recurso extraordinário interposto pelo embargante e negar provimento ao agravo regimental, nos termos do voto da Relatora. Brasília, 28 de abril de Ministra CÁRMEN LÚCIA - Relator 2 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

3 Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 3 de 11 28/04/2015 SEGUNDA TURMA EMB.DECL. NO AG.REG. NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO RIO GRANDE DO SUL RELATORA EMBTE.(S) ADV.(A/S) : MIN. CÁRMEN LÚCIA :MUNICÍPIO DE PORTO ALEGRE :PROCURADOR-GERAL DO MUNICÍPIO DE PORTO ALEGRE :UNIÃO :ADVOGADO-GERAL DA UNIÃO :PEDRO PAULO PIRES DE MESQUITA : GILSON HERMANN KROEFF E OUTRO(A/S) :ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL :PROCURADOR GERAL DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL R E L A T Ó R I O A SENHORA MINISTRA CÁRMEN LÚCIA (Relatora): 1. Em , a Segunda Turma do negou provimento ao agravo regimental no recurso extraordinário com agravo: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. PROCESSUAL CIVIL. INEXISTÊNCIA DE EXTEMPORANEIDADE DO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. A jurisprudência do firmou-se no sentido de não se suspender ou se interromper o prazo para interposição do recurso adequado quando incabível o recurso. Precedentes (fl. 431). 2. Publicada essa decisão no DJe de , opõe o Município de Porto Alegre, em , tempestivamente, embargos de declaração (fls ). documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

4 Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 4 de Sustenta o Embargante que não se pode concordar com o v. acórdão, uma vez que este se limitou a repisar a decisão agravada, apontando não ter o agravo regimental apresentado subsídios para alterar a decisão. Observa-se, contudo, que o Agravo Regimental apontou mudança no entendimento desta Corte Suprema quanto à matéria, apresentando ementa de julgados recentes para embasar e fundamentar sua defesa, fato que não poderia ter sido ignorado na apreciação do recurso. ( ) Não bastasse o apontado no agravo regimental, em decisão proferida em caso idêntico e publicada na data de , o Ministro Presidente desta Corte, reconhece a superação da controvérsia em debate no julgamento do AI AgR-ED-ED-EDv-ED/MG e reconsidera a decisão agravada (fls ). Requer o conhecimento e provimento dos presentes declaratórios, para reformar a decisão ora embargada, dando-se efeito infringente a fim de prover o Recurso Extraordinário (fl. 442). É o relatório. 2 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

5 Inteiro Teor do Acórdão - Página 5 de 11 28/04/2015 SEGUNDA TURMA EMB.DECL. NO AG.REG. NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO RIO GRANDE DO SUL V O T O A SENHORA MINISTRA CÁRMEN LÚCIA (Relatora): 1. Razão jurídica assiste ao Embargante quanto à alteração do entendimento deste Supremo Tribunal quanto à extemporaneidade do recurso interposto antes da publicação do acórdão. 2. Em , no julgamento do AI AgR-ED-ED-EDv-ED, Relator o Ministro Luiz Fux, o assentou a tempestividade do recurso interposto antes da publicação do acórdão, alterando, assim, a jurisprudência anteriormente firmada e que fundamentou o acórdão ora embargado. Confira-se o seguinte excerto do voto proferido pelo Ministro Relator: A finalidade da publicação do acórdão de julgamento é dar ciência à parte do teor da decisão, de modo que a interposição anterior do recurso denota que o referido propósito foi atingido por outros meios. Penalizar a parte diligente, que contribuiu para a celeridade do processo, é contrariar a própria razão de ser dos prazos processuais e das preclusões: evitar que o processo se transforme em um retrocesso, sujeito a delongas desnecessárias. ( ) O formalismo desmesurado ignora, ainda, a boa-fé processual que se exige de todos os sujeitos do processo, inclusive, e com maior razão, do Estado-Juiz. Nas palavras de Dinamarco, a supervalorização do procedimento, à moda tradicional e sem destaques para a relação jurídica processual e para o contraditório, constitui postura metodológica favorável a essa cegueira ética que não condiz com as fecundas descobertas da ciência processual nas últimas décadas (DINAMARCO, Cândido Rangel. A instrumentalidade do processo. 14ª ed. São Paulo: Malheiros, p. 267). ( ) O recurso merece conhecimento, na medida em que a parte,

6 Inteiro Teor do Acórdão - Página 6 de 11 diligente, opôs os embargos de declaração mesmo antes da publicação do acórdão, contribuindo para a celeridade processual. Sabe-se que o direito não socorre aos que dormem; porém, deve acudir aqueles que estão bem acordados. É por isso que reconheço a tempestividade do recurso, à luz da visão instrumentalista do processo. 3. Assim, acolho os embargos de declaração para sanar a omissão do julgado quanto à modificação da jurisprudência deste Supremo Tribunal, afastando a extemporaneidade do recurso extraordinário interposto pelo Embargante. 4. Em consequência, passo à análise do agravo nos autos do recurso extraordinário. 5. Agravo nos autos principais contra inadmissão de recurso extraordinário interposto com base na al. a do inc. III do art. 102 da Constituição da República contra o seguinte julgado do Tribunal Regional Federal da Quarta Região: EMBARGOS INFRINGENTES. FORNECIMENTO DE MEDICAÇÃO/PROCEDIMENTO CIRÚRGICO. DIREITO À SAÚDE. É dever do Estado garantir, mediante a implantação de políticas sociais e econômicas, o acesso universal e igualitário à saúde, bem como os serviços e medidas necessários à sua promoção, proteção e recuperação, conforme artigo 196 da CF. O fato do tratamento ter sido indicado por médico particular e não vinculado ao SUS, não afasta a responsabilidade do Estado no fornecimento da medicação, uma vez que a Constituição preconiza o acesso universal igualitário às ações e serviços para a promoção da saúde. A referida exigência afronta o artigo 196 da CF, violando não só o direito fundamental à proteção à saúde, como o próprio direito à vida, preconizado no caput do artigo 5º da CF e deixa de considerar a presunção de legitimidade que os atestados médicos/laudos possuem quando fornecidos por profissionais habilitados e inscritos nos 2

7 Inteiro Teor do Acórdão - Página 7 de 11 conselhos profissionais respectivos (fl. 318). Os embargos de declaração opostos foram rejeitados (fls ). 6. O Recorrente assevera que o Tribunal de origem teria contrariado os arts. 2º, 5º, inc. XXXV, 196 e 198 da Constituição da República. Argumenta que a análise prévia da necessidade, da imprescindibilidade e da urgência do pedido formulado judicialmente, mediante a utilização de um critério técnico tendente à averiguação e adequação das condutas terapêuticas, constitui um importante instrumento de depuração e filtragem das situações efetivamente relevantes, aferindo-se verdadeiramente a razoabilidade na outorga, sem qualquer incompatibilidade ou atenuação da responsabilidade do ente público nas questões de saúde pública. ( ) Esse direito previsto no art. 196, ao contrário do que dispõe o julgado recorrido não pode se sobrepor a qualquer outro, sob pena de que decisões equivocadas desorganizem e desestruturem o sistema único de saúde estabelecido pela Constituição no art. 198, inviabilizando-o e deixando milhares de pessoas sem qualquer atendimento, inclusive o básico prestado pelos municípios. ( ) A decisão judicial que determina o cumprimento de serviço ou atendimento pelo gestor do SUS, sem a comprovação de sua recusa e da sua urgência, sem sequer haver a procura pelo serviço a caracterizar pretensão resistida, configura interferência na independência e autonomia do Poder Executivo (fls ). 7. O recurso extraordinário foi inadmitido por extemporaneidade, pois interposto antes da publicação do acórdão resultante do julgamento dos embargos de declaração (fl. 393). 8. O Agravante alega não se poder aceitar seja prejudicado e tenha o seu recurso ceifado, em que pese protocolado dentro do prazo previsto em lei, por não ter tido conhecimento da oposição de embargos declaratórios pela parte contrária (fl. 405). 3

8 Inteiro Teor do Acórdão - Página 8 de 11 Requer o provimento do recurso. Apreciada a matéria trazida na espécie, DECIDO. 9. O art. 544 do Código de Processo Civil, com as alterações da Lei n /2010, estabelece que o agravo contra inadmissão de recurso extraordinário processa-se nos autos do recurso, ou seja, sem a necessidade da formação de instrumento. Sendo este o caso, analisam-se os argumentos postos no agravo, de cuja decisão se terá, então, se for o caso, exame do recurso extraordinário. 10. O fundamento da decisão agravada não pode prosperar pela mudança de entendimento deste Supremo Tribunal quanto à extemporaneidade do recurso interposto antes da publicação do acórdão. Ainda que se possa superar o óbice da decisão agravada, não se pode atender a pretensão do Agravante. 11. A ofensa aos arts. 2º e 5º, inc. XXXV, da Constituição da República, suscitada no recurso extraordinário, não foi objeto de debate e decisão prévios no Tribunal de origem, tampouco foram opostos embargos de declaração com a finalidade de comprovar ter havido, no momento processual próprio, o prequestionamento. Incidem, na espécie vertente, as Súmulas ns. 282 e 356 do : EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONVERSÃO EM AGRAVO REGIMENTAL. PROCESSUAL CIVIL. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. INCIDÊNCIA DAS SÚMULAS 282 E 356 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. A matéria constitucional contida no recurso extraordinário não foi objeto de debate e exame prévios no Tribunal a quo. Tampouco foram opostos 4

9 Inteiro Teor do Acórdão - Página 9 de 11 embargos de declaração, o que não viabiliza o extraordinário, por ausência do necessário prequestionamento (AI ED, de minha relatoria, Primeira Turma, DJe ). 12. O Desembargador Relator do recurso no Tribunal a quo fundamentou o voto nos termos seguintes: Inicialmente entendo oportuno consignar que, em se tratando de fornecimento de medicamentos, tenho adotado determinados parâmetros nos processos de minha relatoria na Terceira Turma desta Corte, considerando que neles concorrem vários princípios constitucionais, entre eles a preservação do direito à vida, o direito à saúde, a reserva do possível, a competência orçamentária do legislador e a eficiência da atividade administrativa. Não é por outra razão que, em atenção à prudência, determino o retorno dos autos à origem ara realização de perícia médica, sempre que o feito não vem instruído com a comprovação da eficácia do medicamento pleiteado e sua aplicação no caso concreto. Ressalto que, no caso em exame, foi realizada perícia médica (fls. 89/96) que constatou a patologia do autor (arritmia por fibrilação auricular), bem como a adequação do tratamento pleiteado, com a observação que a ablação por radiofrequência é o procedimento mais eficiente para o tratamento da referida doença (fl. 313). 13. Concluir de forma diversa do contido na decisão embargada demandaria o reexame de provas, procedimento inviável em recurso extraordinário. Incide na espécie a Súmula n. 279 do Supremo Tribunal Federal. Assim, por exemplo: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. DIREITO À SAÚDE. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS. SUBSTITUIÇÃO POR FÁRMACOS FORNECIDOS PELO SISTEMA ÚNICO DE SAÚDE SUS. ACÓRDÃO FUNDAMENTADO NO CONJUNTO PROBATÓRIO. REEXAME DE PROVAS: SÚMULA N. 279 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO 5

10 Inteiro Teor do Acórdão - Página 10 de 11 REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO (ARE AgR, de minha relatoria, Segunda Turma, DJe ). Agravo regimental em recurso extraordinário. 2. Direito Civil. Fornecimento de medicamentos. Incidência dos Enunciados 279 e 636 da Súmula desta Corte. 3. Ofensa reflexa. 4. Agravo regimental a que se nega provimento (RE AgR, Relator o Ministro Gilmar Mendes, Segunda Turma, DJe ). Nada há, pois, a prover quanto às alegações do Agravante. 14. Pelo exposto, nego seguimento a este agravo (art. 544, 4º, inc. II, al. a, do Código de Processo Civil e art. 21, 1º, do Regimento Interno do ). 6

11 Extrato de Ata - 28/04/2015 Inteiro Teor do Acórdão - Página 11 de 11 SEGUNDA TURMA EXTRATO DE ATA EMB.DECL. NO AG.REG. NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO PROCED. : RIO GRANDE DO SUL RELATORA : MIN. CÁRMEN LÚCIA EMBTE.(S) : MUNICÍPIO DE PORTO ALEGRE : PROCURADOR-GERAL DO MUNICÍPIO DE PORTO ALEGRE : UNIÃO : ADVOGADO-GERAL DA UNIÃO : PEDRO PAULO PIRES DE MESQUITA ADV.(A/S) : GILSON HERMANN KROEFF E OUTRO(A/S) : ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL : PROCURADOR GERAL DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL Decisão: A Turma, por votação unânime, acolheu os embargos de declaração para sanar a omissão do julgado relativa à modificação da jurisprudência deste Supremo Tribunal, fato este que afasta a extemporaneidade do recurso extraordinário interposto pelo embargante, e negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto da Relatora. Presidência do Senhor Ministro Teori Zavascki. 2ª Turma, Presidência do Senhor Ministro Teori Zavascki. Presentes à sessão os Senhores Ministros Celso de Mello, Gilmar Mendes, Cármen Lúcia e Dias Toffoli. Subprocurador-Geral da República, Dr. Edson Oliveira de Almeida. Ravena Siqueira Secretária Documento assinado digitalmente conforme MP n /2001 de 24/08/2001, que institui a Infra-estrutura de Chaves Públicas Brasileira - ICP-Brasil. O documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

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