Mesa-redonda "Governança Corporativa" - IFHC e Grant Thornton

Transcrição

1 Mesa-redonda "Governança Corporativa" - IFHC e Grant Thornton Instituto Fernando Henrique

2 Tópicos 1. Lei anticorrupção americana - pionera 2. Breve comparação entre leis 3. Tendencias globais

3 Contexto A Convenção Anti-Suborno da OCDE, dentre outras convenções, exigem que países criminalizem suborno e cooperem com outros países durante investigações. Estas convenções têm desempenhado um papel importante: Nos últimos 5 anos países como: Chile, Irlanda, Israel, Peru, Eslováquia, Espanha, Turquia, Ucrânia, Brasil e India adotaram leis relacionadas ao combate a corrupção que se enquadram com as novas convenções. Países como Rússia e China, considerados países de alto risco de corrupção, também se adequaram.

4 A corrupção prospera em culturas permissivas, onde faltam controles institucionais, onde a tomada de decisão não é clara, e onde a sociedade civil é impotente. - Transparência Internacional

5 O assunto em voga: Corrupção e o FCPA 5

6 Influência Impulsionado pelo escândalo Watergate em 1977, o congresso americano foi o primeiro a aprovar uma lei que criminaliza o suborno de funcionários públicos estrangeiros. Desde então, um número substancial de países reformaram sua estrutura legal para aumentar o âmbito e territorialidade das suas leis.

7 Watergate 7

8 Senador Frank Church A corrupção mina a politica externa da guerra fria arruinando a iniciativa privada e semeando a corrupção entre aliados. O bloco comunista da gargalhadas de alegria com a visão do capitalismo corrupto. 8

9 Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) Lei federal americana anticorrupção A lei visa coibir o pagamento, oferta ou promessa de pagamento de quantia monetária (ou qualquer bem de valor) a funcionários públicos para obter vantagem A lei também exige que empresas mantenham seus livros e registros de modo que reflitam com clareza e exatidão todas as suas transações e mantenham um sistema de controles contábeis internos adequados 9

10 Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) Aplica-se a: Empresas e indivíduos Empresas que emitem valores mobiliários registrados na Securities and Exchange Commission (SEC) Empresas obrigadas ao arquivamento periódico de relatórios (Issuers) Qualquer empresa, associação, organização ou sociedade em território americano A lei tem abrangência extraterritorial - Qualquer representante comercial de uma empresa americana atuando no Brasil (consequências civis e penais para a empresa e seus dirigentes) Agencias Reguladoras DOJ Departamento de Justiça (EUA) trata de atos de corrupção SEC Comissão de Valores Mobiliários (EUA) trata de livros e registros 10

11 Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) Normalmente lei trata de quem paga e não quem recebe Quem recebe pode ser atuado por lavagem de dinheiro, e iniciativa para recuperar valores (Kleptocracia) Maior parte dos casos terminam em acordo, poucos julgamentos Maior parte dos casos envolvem ações em conjunto pela SEC e pelo DOJ Quase todos os casos nos últimos anos envolveram atos cometidos por terceiros (consultores, advogados, despachantes) 11

12 Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) Nos uĺtimos cinco anos, o Departamento de Justic a Americano (DOJ) e a Comissaõ de Valores Mobiliaŕios (SEC) formalmente citaram mais de 63 empresas em ac oẽs de execuc aõ relacionadas ao descumprimento da lei. As multas geradas por essas execuc oẽs nos uĺtimos cinco anos ultrapassaram US$ 3.7 bilhoẽs. Cresceu tambeḿ o nuḿero de pessoas fiśicas condenadas a prisaõ. Nos uĺtimos quatro anos, pelo menos 21 pessoas foram sentenciadas. 12

13 Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) Agencias reguladoras: SEC Equivalente a CVM DOJ Equivalente ao Ministério Publico Empresas e indivíduos (associação, organização ou sociedade com alguma presença nos EUA) Empresas de capital aberto Empresas Multas Extraterritorial Siemens $800 milhões Natureza cível e penal KBR Halliburton $579 milhôes Multas Alcoa $ 385 milhôes Daimler $ 185 milhôes 13

14 Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) Valor da ação / Reputação / Dano a imagem Rating de crédito Custos (honorários, assessoria, investimentos) Empresas Siemens Walmart Avon Defesa USD 1 bilhão USD 1.2 milhão/dia USD 300 milhões Todas tiveram impactos significativos no valor da ação com escândalos: Petrobrás, Avon, GSK, etc. 14

15 Foreign Corrupt Practices Act (FCPA) 15

16 Breve Comparação FCPA (1977) UKBA (2008) Brasil (2013) Funcionário publico estrangeiro sim sim sim Funcionário publico nacional não (outras leis) sim sim Extraterritorial sim sim sim (PJ Brasil) Contabil sim não não Responsabilidade objetiva não (outras leis) sim - "failure to prevent" sim Multa sim sim sim Compliance sim sim (pode ser absoluta) sim (até 2/3) Declaração voluntária sim sim (pode ser absoluta) sim (à definir) 16

17 Tendências A criminalização do suborno em terras estrangeiras Responsabilidade corporativa também é uma tendência, com um número significativo de países que introduziram a responsabilidade penal das pessoas jurídicas (Por exemplo : Luxemburgo, Eslováquia) Vários países adotaram sanções mais rígidas por corrupção de funcionários públicos nacionais e estrangeiros Conceito da extraterritorialidade Extensão da legislação para cobrir agentes e intermediários Proteção do denunciante Whistleblower Protection Extensão da prescrição Programas de Compliance e integridade institucional

18 Atenuante Programas de Compliance e Boa governança corporativa Principais características de um Programa de Compliance Compromisso da alta gestão Políticas contra a corrupção claramente expressas Código de Conduta Treinamento Monitoramento Due Diligence de terceiros e pagamentos Investigação Interna Revisões Periódicas Fusões e Aquisições: Due Diligence de préaquisição e integração pós-aquisição.

19 Obrigada!