NACIONALIDADE. DIREITOS POLÍTICOS

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1 1 NACIONALIDADE. DIREITOS POLÍTICOS E PARTIDOS POLÍTICOS. ALISTAMENTO. ELEGIBILIDADE E INELEGIBILIDADE. SUSPENSÃO E PERDA DOS DIREITOS POLÍTICOS. SUFRÁFIO: NATUREZA E FORMA. PROCESSO ELEITORAL. PLEBISCITO. REFERENDUM. INICIATIVA POPULAR. I. DIREITOS DE NACIONALIDADE a) Conceito de nacionalidade: vínculo jurídico político que liga um indivíduo a certo e determinado Estado, fazendo deste indivíduo um componente do povo. 1 "As hipóteses de outorga da nacionalidade brasileira, quer se trate de nacionalidade primária ou originária (da qual emana a condição de brasileiro nato), quer se cuide de nacionalidade secundária ou derivada (da qual resulta o status de brasileiro naturalizado), decorrem, exclusivamente, em função de sua natureza mesma, do texto constitucional, pois a questão da nacionalidade traduz matéria que se sujeita, unicamente, quanto à sua definição, ao poder soberano do Estado brasileiro. (HC QO, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 29/08/03) b) Espécies de nacionalidade: 1) NACIONALIDADE PRIMÁRIA OU ORIGINÁRIA (12, I, a, b, c, CF brasileiro nato): (12, I, a) JUS SOLI: nascidos na República Federativa do Brasil 2 ainda que de pais estrangeiros, desde que estes não estejam a serviço do seu país. Logo, para que alguém nascido no Brasil não seja brasileiro nato, requer-se a conjugação de dois fatores: ambos os pais estrangeiros (ius sanguinis) + um dos pais, no mínimo, esteja a serviço do seu país. (12, I, b) JUS SANGUINIS + CRITÉRIO FUNCIONAL: os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro (nato ou naturalizado) ou mãe brasileira (nato ou naturalizado) (ius sanguinis) + o pai ou a mãe que é brasileiro está a serviço da República Federativa do Brasil (critério funcional). (12, I, c, na redação da Emenda 54, de 21 de setembro de 2007) c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de mãebrasileira, desde que sejam registrados em repartição brasileira competente ou venham a residir na República Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira. Art. 95 do ADCT (acrescentado pela Emenda 54/07): os nascidos no estrangeiro entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgação desta Emenda Constitucional, filhos de pai brasileiro ou mãe 1 MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 15. ed. São Paulo: Atlas, p Entende-se aqui República Federativa do Brasil como território brasileiro abrangendo as terras delimitadas pelas fronteiras geográficas, o espaço aéreo e o mar territorial; os navios e aeronaves de guerra brasileiros, onde quer que se encontrem; os navios mercantes brasileiros em alto-mar ou de passagem em mar territorial estrangeiro; e as aeronaves civis brasileiras em vôo sobre o alto-mar ou de passagem sobre águas territorias ou espaços aéreos estrangeiros. CHIMENTI, Ricardo Cunha et al. Curso de direito constitucional. São Paulo: Saraiva, p. 141.

2 2 brasileira, poderão ser registrados em repartição diplomática ou consular brasileira competente ou em ofício de registro, se vierem a residir na República Federativa do Brasil." Aplica-se aos (1) nascidos de pai brasileiro (nato ou naturalizado) ou mãe brasileira (nato ou naturalizado) no exterior, (2) pai brasileiro ou mãe brasileira não estão a serviço do Brasil. Na redação originária da Constituição de 1988, os nascidos no exterior de pai brasileiro ou mãe brasileira, que não estivessem a serviço da República Federativa do Brasil poderiam ser reconhecidos brasileiros natos se (1) fossem registrados em repartição brasileira competente no exterior (embaixada ou consulado) ou (2) viessem a residir no Brasil antes da maioridade e alcançada esta optassem, a qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. 3 Esta opção pela nacionalidade brasileira mostrava-se um caminho para o reconhecimento da nacionalidade originária àqueles que tivessem nascido no exterior e não tivessem sido lá registrados (na embaixada ou consulado brasileiro). Perceba-se, porém, que a opção somente poderia ser realizada se o filho de brasileiro (ou brasileira) viesse a residir no país antes da maioridade. Isto se constituía uma barreira para a aquisição da nacionalidade brasileira àqueles que nascessem no exterior e não fossem registrados na embaixada ou consulado brasileiro, porque a residência no Brasil tinha ser antes da maioridade. A Emenda Constitucional de Revisão n. 3, de 7 de junho de 1994 modificou a redação da alínea c, do art. 12, I, prevendo como brasileiros natos: os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou mãe brasileira, desde que venham a residir na República Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. Se de um lado a emenda ampliou o instituto da opção, para possibilitá-la aos que viessem a residir no Brasil depois da maioridade (a qualquer tempo, antes ou depois da maioridade), restringiu a forma de aquisição da nacionalidade pois impediu que os filhos de brasileiros nascidos no exterior que não estivessem a serviço da República Federativa do Brasil fossem registrados na repartição competente brasileira no exterior (embaixada ou consulado). A Emenda 54, de 20 de setembro de 2007 suprimiu a restrição prevista pela Emenda Constitucional de Revisão 3, de 1994 porque novamente possibilitou (restaurando o regime 3 Os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de mãe brasileira, desde que sejam registrados em repartição brasileira competente, ou venham a residir na República Federativa do Brasil antes da maioridade e, alcançada esta, optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. 4 RE / RS - RIO GRANDE DO SUL. RECURSO EXTRAORDINÁRIO. Relator(a): Min. SEPÚLVEDA PERTENCE. Julgamento: 23/08/2005 Órgão Julgador: Primeira Turma. Publicação: DJ PP EMENT VOL PP LEXSTF v. 27, n. 322, 2005, p Opção de nacionalidade brasileira (CF, art. 12, I, c): menor residente no País, nascido no estrangeiro e filho de mãe brasileira, que não estava a serviço do Brasil: viabilidade do registro provisório (L. Reg. Públicos, art. 32, 2º), não o da opção definitiva. 1. A partir da maioridade, que a torna possível, a nacionalidade do filho brasileiro, nascido no estrangeiro, mas residente no País, fica sujeita à condição suspensiva da homologação judicial da opção. 2. Esse condicionamento suspensivo, só vigora a partir da maioridade; antes, desde que residente no País, o menor - mediante o registro provisório previsto no art. 32, 2º, da Lei dos Registros Públicos - se considera brasileiro nato, para todos os efeitos. 3. Precedentes (RE , 2ª T., , Velloso; AC 70-QO, Plenário, , Pertence, DJ ). 5 MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 15. ed. São Paulo: Atlas, p. 219.

3 3 jurídico da redação originária da Constituição de 1988) o registro de filhos de brasileiros (que não estejam a serviço da República Federativa do Brasil) nascidos no exterior em repartição competente brasileira (embaixada ou consulado). Comparando a Emenda 54 com o regime anterior - da Emenda Constitucional de Revisão n. 3/94 - podem ser tiradas duas conclusões: (1) a opção que, antes, era o único caminho para o reconhecimento da nacionalidade originária passa, agora, a ser uma via opcional, porque o filho do brasileiro (ou da brasileira) poderá ser reconhecido como brasileiro nato no exterior pela repartição brasileira competente (embaixada ou consulado), (2) a nova Emenda não extinguiu a opção provisória que, embora não estivesse prevista expressamente na Constituição de 1988, tinha sido reconhecida por força de construção jurisprudencial ( Compete à Justiça Federal a apreciação de pedido de transcrição do termo de nascimento de menor nascida no estrangeiro, filha de mãe brasileira que não estava a serviço do Brasil, por consubstanciar opção provisória de nacionalidade a ser ratificada após alcançada a maioridade. STJ Conflito de competência /DF DJU ). Cabe ainda o registro provisório (opção provisória) destes menores que não forem registrados no exterior (na embaixada ou consulado do Brasil) e vierem a residir no Brasil antes da maioridade, nos termos do art. 32, 2º, da Lei de Registros Públicos. 4 Comparando a Emenda 54 com o regime originário da Constituição de 1988, percebese que aquela ampliou o instituto da nacionalidade, já que no texto do Poder Constituinte Originário, a opção, que já era uma via facultada aos filhos não registrados na embaixada ou consulado do Brasil no exterior, somente era possível se a residência no Brasil ocorresse antes da maioridade, o que foi modificado já pela Emenda Constitucional de Revisão 3/94, que permitiu a residência a qualquer tempo (antes ou depois da maioridade). Ou seja, entre idas e vindas, acabamos voltando à redação originária do art. 12, I, c com a ampliação do direito à nacionalidade brasileira, porque agora aceita-se a residência a qualquer tempo. Cumpre, finalmente, registrar que a Emenda 54 acrescentou o art. 95 no ADCT: Os nascidos no estrangeiro entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgação desta Emenda Constitucional, filhos de pai brasileiro ou mãe brasileira, poderão ser registrados em repartição diplomática ou consular brasileira competente ou em ofício de registro, se vierem a residir na República Federativa do Brasil." Esta inovação beneficia aqueles que nasceram na data da publicação da Emenda Constitucional de Revisão n. 3, de 1994 (7 de junho de 1994) e antes da publicação da Emenda 54 (até 20 de setembro de 2007) que poderão ser registrados em repartição diplomática ou consular brasileira competente ou em ofício de registro (dispensando-se o processo de opção de competência da Justiça Federal) se vierem a residir no Brasil. Lembre-se que, como dito em sala, a opção (agora restrita às hipóteses em que o indivíduo não é registrado no exterior na repartição competente brasileira) é condição confirmativa da nacionalidade brasileira e não formativa. Como não existe prazo para a realização da opção, a nacionalidade brasileira é reconhecida com a residência no Brasil. Atingida a maioridade, porém, a opção passa a constituir-se condição suspensiva da nacionalidade brasileira. É chamada de nacionalidade potestativa (agora nesta única situação do indivíduo não ser

4 4 registrado no exterior como brasileiro) porque depende de um ato de vontade da pessoa em declarar sua vontade de conservar a aquisição da nacionalidade brasileira. Segundo Alexandre de MORAES, a aquisição, apesar de provisória, dá-se com a fixação da residência, sendo a opção uma condição confirmativa e não formativa de nacionalidade 5. A decisão do juiz federal, no processo de jurisdição voluntária, reduz-se à homologação judicial, com efeitos ex tunc (à data do nascimento), do ato de opção. Nacionalidade brasileira de quem, nascido no estrangeiro, é filho de pai ou mãe brasileiros, que não estivessem a serviço do Brasil: evolução constitucional e situação vigente. Na Constituição de 1946, até o termo final do prazo de opção de quatro anos, contados da maioridade, o indivíduo, na hipótese considerada, se considerava, para todos os efeitos, brasileiro nato sob a condição resolutiva de que não optasse a tempo pela nacionalidade pátria. Sob a Constituição de 1988, que passou a admitir a opção em qualquer tempo antes e depois da ECR 3/94, que suprimiu também a exigência de que a residência no País fosse fixada antes da maioridade, altera-se o status do indivíduo entre a maioridade e a opção: essa, a opção - liberada do termo final ao qual anteriormente subordinada, deixa de ter a eficácia resolutiva que, antes, se lhe emprestava, para ganhar desde que a maioridade a faça possível a eficácia de condição suspensiva da nacionalidade brasileira, sem prejuízo como é próprio das condições suspensivas, de gerar efeitos ex tunc, uma vez realizada. A opção pela nacionalidade, embora potestativa, não é de forma livre: há de fazer-se em juízo, em processo de jurisdição voluntária, que finda com a sentença que homologa a opção e lhe determina a transcrição, uma vez acertados os requisitos objetivos e subjetivos dela. Antes que se complete o processo de opção, não há, pois, como considerá-lo brasileiro nato. Pendente a nacionalidade brasileira do extraditando da homologação judicial ex tunc da opção já manifestada, suspende-se o processo extradicional (CPrCiv art. 265, IV, a). (AC 70-QO, Rel. Min. Sepúlveda Pertence, DJ 12/03/04) 1. A situação de um brasileiro adotar um estrangeiro: na adoção, o estrangeiro adquire a nacionalidade brasileira? Sim, nacionalidade originária, porque os filhos adotivos foram equiparados aos filhos biológicos (art. 227, 6º, CF). 2) NACIONALIDADE SECUNDÁRIA, DERIVADA OU ADQUIRIDA (12. II, a, b, CF - brasileiro naturalizado): NATURALIZAÇÃO ORDINÁRIA (12, II, a): (1) estrangeiros que sejam originários de países de língua portuguesa: os requisitos são constitucionais: residência por um ano ininterrupto no Brasil + idoneidade moral (2) estrangeiros que não sejam originários de países de língua portuguesa: adquirem a nacionalidade na forma da lei que é o Estatuto do estrangeiro (art. 112, da Lei 6815/80). 6 6 Art. 112, Lei 6815/80: São condições para a concessão da naturalização: I capacidade civil, segundo a lei brasileira, II ser registrado como permanente no Brasil, III residência contínua no território nacional, pelo prazo mínimo de 4 anos, imediatamente anteriores ao pedido de naturalização, IV ler e escrever a língua portuguesa, consideradas as condições do naturalizando, V exercício de profissão ou posse de bens suficientes à manutenção própria e da família, VI bom procedimento, VII inexistência de denúncia, pronúncia ou condenação no Brasil ou no exterior por crime doloso a que seja cominada pena mínima de prisão,

5 5 NATURALIZAÇÃO EXTRAORDINÁRIA (12, II, b) estrangeiros de qualquer nacionalidade: residência no Brasil há mais de quinze anos ininterruptos (quinzenária) + ausência de condenação penal + requerimento do interessado. (na redação da Emenda de Revisão n. 3/94) O requerimento de aquisição da nacionalidade brasileira, previsto na alínea b do inciso II do art. 12 da Carta de Outubro, é suficiente para viabilizar a posse no cargo triunfalmente disputado mediante concurso público. Isto quando a pessoa requerente contar com quinze anos ininterruptos de residência fixa no Brasil, sem condenação penal. A Portaria de formal reconhecimento da naturalização, expedida pelo Ministro de Estado da Justiça, é de caráter meramente declaratório. Pelo que seus efeitos hão de retroagir à data do requerimento do interessado." (RE , Rel. Min. Carlos Britto, DJ14/10/05) PROCEDIMENTO da NATURALIZAÇÃO (fase administrativa e jurisdicional): (1) requerimento do interessado perante o Ministério da Justiça, (2) o Poder Executivo dispõe de competência para conceder a naturalização, mediante portaria do Ministro da Justiça (art. 111, Lei 6815/90) (3) entrega do certificado de naturalização pelo juiz federal competente (109, X, CF). 7 Como a naturalização é um ato de vontade, pessoal e intransferível, não estende seus efeitos para o cônjuge e os filhos já nascidos. 3) EQUIPARAÇÃO COM BRASILEIRO NATURALIZADO (12, 1º, CF o português equiparado ou a quase nacionalidade na redação de Emenda de abstratamente considerada superior a 1 ano; e VIII boa saúde. 1º. Não se exigirá a prova da boa saúde a nenhum estrangeiro que residir no País há mais de 2 anos. Art. 113: O prazo de residência fixado no art. 112, item III, poderá ser reduzido se o naturalizando preencher quaisquer das seguintes condições: I ter filho ou cônjuge brasileiro, II ser filho de brasileiro, III haver prestado ou poder prestar serviços relevantes ao Brasil, a juízo do Ministro da Justiça, IV recomendar-se por sua capacidade profissional, científica ou artística; ou V ser proprietário, no Brasil, de bem imóvel, cujo valor seja igual, pelo menos... único. A residência será, no mínimo, de 1 ano nos casos dos itens I a III, de 2 anos no do item IV, e de 3 anos, no do item V. Art Dispensar-se-á o requisito da residência, exigindo-se apenas a estada no Brasil por 30 dias, quando se tratar: I de cônjuge estrangeiro casado há mais de cinco anos com diplomata brasileiro em atividade ou II de estrangeiro que, empregado em Missão Diplomática ou em Repartição Consular do Brasil, contar com mais de 10 anos de serviços ininterruptos. 7 IV APERFEIÇOAMENTO DA NATURALIZAÇÃO: Conforme o art. 111, da Lei 6815/80 (Estatuto do Estrangeiro), a concessão da naturalização é feita por meio de Portaria do Ministro da Justiça. O art. 119 desta Lei estabelece que, após a publicação da Portaria de Naturalização no Diário Oficial da União, o órgão competente do Ministério da Justiça (Departamento de Estrangeiros) emitirá certificado relativo a cada naturalizando, o qual será solenemente entregue, na forma fixada em regulamento, pelo Juiz Federal da cidade onde tenha domicílio o interessado. É a entrega solene do certificado de naturalização, pelo juiz federal competente, que consagra a efetiva aquisição da nacionalidade brasileira, ou seja, antes da entrega, o indivíduo ainda é estrangeiro. O Decreto 86715/81, que regulamenta a Lei 6815/80, determina, no art. 129, que a entrega do certificado constará de termo lavrado no livro de audiência, assinado pelo juiz e pelo naturalizado devendo este I demonstrar que conhece a língua portuguesa, segundo a sua condição, pela leitura de trechos da Constituição, II declarar, expressamente, que renuncia à nacionalidade anterior, III assumir o compromisso de bem cumprir os deveres de brasileiro. No certificado de naturalização, serão anotadas a data da prestação do compromisso pelo naturalizado e a circunstância de ter sido lavrado o respectivo termo.

6 6 Revisão n.3/94 Decreto 70391/72 [Convenção sobre igualdade de direitos e deveres entre brasileiros e portugueses] foi substituído pelo Decreto 3927/2001 que promulgou o Tratado de Amizade, Cooperação e Consulta entre Brasil e Portugal): (1) o título somente pode ser requerido ao Ministério da Justiça por portugueses dotados de capacidade civil e admitidos no Brasil em caráter permanente; (2) concede direitos e obrigações civis do brasileiro naturalizado na medida da reciprocidade em favor de brasileiros 8 ; (3) não estabelece um regime de dupla nacionalidade ou nacionalidade comum luso-brasileira, porque o português equiparado continua sendo estrangeiro (não perde a nacionalidade portuguesa e nem adquire a nacionalidade brasileira); (4) para o exercício dos direitos políticos (ou seja, para equiparação política), há necessidade de obtenção de igualdade civil perante o Ministério da Justiça, prova do gozo de direitos políticos em Portugal, três anos de residência mínima no Brasil e requerimento à Justiça Eleitoral (alistamento). Os direitos políticos não podem ser usufruídos no Estado de origem e no de residência. Por essa razão, assegurado o exercício de direitos políticos no Estado de residência, ficará ele suspenso no Estado de origem. O português equiparado não tem os mesmos direitos de um brasileiro naturalizado, porque (1) não pode prestar serviço militar, (2) está sujeito à expulsão e extradição, esta quando requerida pelo Governo Português, (3) a proteção diplomática no exterior é realizada por Portugal e não pelo Brasil. A extinção do benefício da igualdade ocorre no caso de expulsão ou de perda da nacionalidade portuguesa. Se perder direitos políticos em Portugal, perderá aqui também no Brasil, fazendo com que o titular do estatuto pleno passe a gozar apenas da igualdade civil. "A norma inscrita no art. 12, 1º da Constituição da República que contempla, em seu texto, hipótese excepcional de quase-nacionalidade não opera de modo imediato, seja quanto ao seu conteúdo eficacial, seja no que se refere a todas as conseqüências jurídicas que dela derivam, pois, para incidir, além de supor o pronunciamento aquiescente do Estado brasileiro, fundado em sua própria soberania, depende, ainda, de requerimento do súdito português interessado, a quem se impõe, para tal efeito, a obrigação de preencher os requisitos estipulados pela Convenção sobre Igualdade de Direitos e Deveres entre brasileiros e portugueses." (Extradição 890, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 28/10/04) 1. (Analista Processual TRF 4ª Região 2004 Fundação Carlos Chagas) (a) A Constituição Federal vigente reconhece somente a naturalização expressa, não havendo, pois, qualquer hipótese de naturalização tácita. (b) A naturalização tem natureza jurídica de um convênio de direito privado, classificado como unilateral, oneroso e internacional. 2. (Juiz Substituto TJ Paraná 2005) Denominam-se apátridas ou heimatlos os que: (a) têm dupla nacionalidade, (b) têm múltipla nacionalidade, (c) não tem nacionalidade alguma, (d) não tem nacionalidade originária. 8 Cláusula do ut des ou de admissão de reciprocidade que depende de ato internacional. O Decreto 3927, de 19 de setembro de 2001 promulgou o Tratado de Amizade, Cooperação e Consulta entre Brasil e Portugal, celebrado em Porto Seguro em 22 de abril de 2000.

7 7 c) SOMENTE A CONSTITUIÇÃO FEDERAL pode outorgar tratamento diferenciado aos brasileiros natos e naturalizados matéria sujeita à reserva constitucional absoluta (12, 2º, CF): 1. Cargos 1. Extradição, 3. Direito de 4. Função no 5. Perda-punição privativos de expulsão e propriedade de Conselho da da nacionalidade brasileiros deportação empresa República: (89, brasileira (12, natos (12, 3º): (5º, LI e jornalística e de VII, CF): cargos 4º, inc. I, CF): Presidente da LII): radiodifusão privativos para 6 somente os República e Brasileiro nato sonora e de sons e (seis) cidadãos brasileiros Vice; Presidente não pode sofrer imagens (222, brasileiros natos. naturalizados da Câmara dos extradição CF): o proprietário podem perder a Deputados; passiva. tem de ser nacionalidade Presidente do Brasileiro brasileiro nato ou brasileira se Senado Federal; naturalizado naturalizado há praticarem Ministro do pode sofrer mais de dez anos. atividade nociva STF; oficial das extradição forças armadas; passiva em duas ao nacional. interesse membro de situações carreira excepcionais: (1) diplomática e crime comum Ministro de (desde que não Estado da seja crime Defesa. político ou de opinião) praticado antes da naturalização ou (2) participação comprovada em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins. Estrangeiro pode ser extraditado, salvo por (1) crime político ou por (2) crime de opinião. Agora, expulsão e deportação somente cabem em relação a

8 8 estrangeiros. "O brasileiro nato, quaisquer que sejam as circunstâncias e a natureza do delito, não pode ser extraditado, pelo Brasil, a pedido de Governo estrangeiro, pois a Constituição da República, em cláusula que não comporta exceção, impede, em caráter absoluto, a efetivação da entrega extradicional daquele que é titular, seja pelo critério do jus soli, seja pelo critério do jus sanguinis, de nacionalidade brasileira primária ou originária. Esse privilégio constitucional, que beneficia, sem exceção, o brasileiro nato (CF, art. 5º, LI), não se descaracteriza pelo fato de o Estado estrangeiro, por lei própria, haver-lhe reconhecido a condição de titular de nacionalidade originária pertinente a esse mesmo Estado (CF, art. 12, 4º, II, a). Se a extradição não puder ser concedida, por inadmissível, em face de a pessoa reclamada ostentar a condição de brasileira nata, legitimar-se-á a possibilidade de o Estado brasileiro, mediante aplicação extraterritorial de sua própria lei penal (CP, art. 7º, II, b, e respectivo 2º) e considerando, ainda, o que dispõe o Tratado de Extradição Brasil/Portugal (Artigo IV), fazer instaurar, perante órgão judiciário nacional competente (CPP, art. 88), a concernente persecutio criminis, em ordem a impedir, por razões de caráter ético-jurídico, que práticas delituosas, supostamente cometidas, no exterior, por brasileiros (natos ou naturalizados), fiquem impunes." (HC QO, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 29/08/03) "O repúdio ao terrorismo: um compromisso ético-jurídico assumido pelo Brasil, quer em face de sua própria Constituição, quer perante a comunidade internacional. Os atos delituosos de natureza terrorista, considerados os parâmetros consagrados pela vigente Constituição da República, não se subsumem à noção de criminalidade política, pois a Lei Fundamental proclamou o repúdio ao terrorismo como um dos princípios essenciais que devem reger o Estado brasileiro em suas relações internacionais (CF, art. 4º, VIII), além de haver qualificado o terrorismo, para efeito de repressão interna, como crime equiparável aos delitos hediondos, o que o expõe, sob tal perspectiva, a tratamento jurídico impregnado de máximo rigor, tornando-o inafiançável e insuscetível da clemência soberana do Estado e reduzindo-o, ainda, à dimensão ordinária dos crimes meramente comuns (CF, art. 5º, XLIII). A Constituição da República, presentes tais vetores interpretativos (CF, art. 4º, VIII, e art. 5º, XLIII), não autoriza que se outorgue, às práticas delituosas de caráter terrorista, o mesmo tratamento benigno dispensado ao autor de crimes políticos ou de opinião, impedindo, desse modo, que se venha a estabelecer, em torno do terrorista, um inadmissível círculo de proteção que o faça imune ao poder extradicional do Estado brasileiro, notadamente se se tiver em consideração a relevantíssima circunstância de que a Assembléia Nacional Constituinte formulou um claro e inequívoco juízo de desvalor em relação a quaisquer atos delituosos revestidos de índole terrorista, a estes não reconhecendo a dignidade de que muitas vezes se acha impregnada a prática da criminalidade política." (Ext 855, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em , DJ de 1º-7-05 Não há incompatibilidade absoluta entre o instituto do asilo político e o da extradição passiva, na exata medida em que o Supremo Tribunal Federal não está vinculado ao juízo formulado pelo Poder Executivo na concessão administrativa daquele benefício regido pelo Direito das Gentes. Disso decorre que a condição jurídica de asilado político não suprime, só

9 9 por si, a possibilidade de o Estado brasileiro conceder, presentes e satisfeitas as condições constitucionais e legais que a autorizam, a extradição que lhe haja sido requerida. O estrangeiro asilado no Brasil só não será passível de extradição quando o fato ensejador do pedido assumir a qualificação de crime político ou de opinião ou as circunstâncias subjacentes à ação do Estado requerente demonstrarem a configuração de inaceitável extradição política disfarçada. (Ext 524, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em , DJ de ). EXTRADIÇÃO PASSIVA (5º, LI e LII, CF), EXPULSÃO E DEPORTAÇÃO QUADRO PARA LEITURA: (a) Conceito de extradição: ato pelo qual um Estado entrega um indíviduo, acusado de um delito ou já condenado como criminoso, à justiça do outro, que o reclama, e que é competente para julgá-lo e puni-lo. 9 (b) Competência originária do STF (Plenário) para deliberar sobre a extradição passiva (102, I, g, CF) (c) CF trata da extradição passiva: (1) o brasileiro nato nunca poderá ser extraditado, (2) o brasileiro naturalizado poderá ser extraditado: pela prática de crime comum praticado antes da naturalização (desde que não seja crime político ou crime de opinião) ou participação comprovada em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei, independentemente do momento do fato; (3) o estrangeiro poderá ser extraditado, havendo vedação somente em relação aos crimes políticos (não há definição legal, o Supremo Tribunal Federal avalia se o crime destina-se a atentar, efetiva ou potencialmente, contra a soberania nacional e a estrutura política do país) 10 e de opinião. (d) Requisitos formais para a extradição passiva (artigos 76 a 94, Lei 6815/80; Decreto 86715/81 e Regimento Interno do STF) 11 : (1) o pedido extradicional somente será atendido se estiver fundamentado em tratado internacional ou quando, inexistente este, o Estado estrangeiro promete reciprocidade de tratamento ao Brasil (art. 76, Lei 6815/80), (2) existência de título penal condenatório ou de mandado de prisão emanados de juiz, tribunal ou autoridade competente do Estado estrangeiro, (3) ocorrência de dupla tipicidade, (4) inocorrência de prescrição da pretensão punitiva ou executória pelas leis brasileiras e pela lei do Estado estrangeiro, (5) ausência de caráter político da infração, (6) o extraditando não estiver respondendo a processo ou não ter sido condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo 9 MORAES, Direito constitucional..., op. cit., p O STF tem levado em conta o critério da preponderância para afastar a extradição, ou seja, nos crimes preponderamente políticos, ou crimes políticos relativos aqueles praticados com a finalidade de contestar a ordem econômica e social como a participação simples em bando armado ou o roubo de armas, veículos e dinheiro com aquele objetivo. STF. Extradição 694-1, Relator Ministro Sydney Sanches, DJU O art. 77, 3º, da Lei 6815/80 prevê que o STF poderá deixar de considerar crimes políticos os atentados contra Chefes de Estado ou quaisquer autoridades, bem como os atos de anarquismo, terrorismo, sabotagem, seqüestro de pessoa, ou que importem propaganda de guerra ou de processos violentos para subverter a ordem política ou social. 11 A extradição ativa (solicitada pelo Brasil) somente se aplica a brasileiros (natos ou naturalizados). O procedimento interno para a extradição ativa é indicado pelo Art. 20 do Decreto-Lei 394 ( ): o pedido de extradição deve ser dirigido ao Ministério da Justiça, que o examinará e, se o julgar procedente, encaminhálo-á ao Ministério das Relações Exteriores para formalização da solicitação, acompanhado de textos da lei brasileira referentes ao crime praticado, à pena aplicável e à sua prescrição, e de dados ou informações que esclareçam devidamente o pedido. O Ministério da Justiça poderá solicitar a prisão preventiva do extraditando.

10 10 fato em que se fundar o pedido, (7) não-sujeição do extraditando a julgamento por tribunal ou juízo de exceção, (8) não cominar a lei brasileira ao crime pena igual ou inferior a um ano de prisão, (9) compromisso formal do Estado requerente de: (a) não ser o extraditando preso ou processado por fatos anteriores ao pedido, (b) efetuar a detração penal, (c) comutar a pena de morte e a de prisão perpétua 12 por pena privativa de liberdade com o prazo máximo de 30 anos, com exceção do art. 5º, XLVII, da CF (pena de morte em caso de guerra declarada), (d) não agravar a pena ou a situação do extraditando por motivos políticos, (e) não efetuar ou conceder a reextradição sem o consentimento do Brasil (art. 91, da Lei 6815/90). 13 (e) Procedimento da extradição passiva: (1) pedido feito pelo Governo do Estado estrangeiro, por via diplomática, ao Presidente da República (84, VII, CF), (2) o Presidente da República o encaminha ao STF (102, I, g, CF) que decidirá, por meio do Tribunal Pleno, sobre sua legalidade, (3) a prisão administrativa decretada pelo Ministro da Justiça não foi recepcionada pela nova ordem constitucional (5º, LXI, CF), a competência para a prisão preventiva para a extradição é do Ministro-Relator sorteado que se torna prevento para condução do processo extradicional, (4) o processo extradicional não comporta dilação probatória em face do ônus do Estado estrangeiro de apresentar todos os elementos de instrução documental em função das exigências jurídicas brasileiras (Súmula 692 do STF: Não se conhece de habeas corpus contra omissão de relator de extradição, se fundado em fato ou direito estrangeiro cuja prova não constava dos autos, nem foi ele provocado a respeito ), (5) não há possibilidade do extraditando renunciar ao processo extradicional, a sua concordância em retornar ao seu país não dispensa o controle da legalidade do pedido, (6) a entrega do extraditando - que esteja sendo processado criminalmente no Brasil, ou que haja sofrido condenação penal imposta pela Justiça brasileira - depende, em princípio, da conclusão do processo ou do cumprimento da pena privativa de liberdade, exceto se o Presidente da República, com apoio em juízo discricionário, de caráter eminentemente político, fundado em razões de oportunidade, conveniência e/ou utilidade, exercer, na condição de Chefe de Estado, a prerrogativa excepcional que lhe permite determinar a imediata efetivação da ordem extradicional (Estatuto do Estrangeiro, art. 89, "caput", "in 12 O STF aceitou por muito tempo a possibilidade de extradição passiva ainda que o Estado Estrangeiro previsse a pena de prisão perpétua. A partir da Extradição 855 (julgada em , DJ de , Relator Ministro Celso de Mello) o STF passou a exigir a comutação da pena de prisão perpétua em face de nova interpretação do art. 5º, inc. XLVII, b, da CF. 13 MORAES, Direito constitucional..., op. cit., p Extradição 811/Peru. Relator: Ministro Celso de Mello. Julgamento: 04/09/92. Tribunal Pleno. 15 O modelo extradicional vigente no Brasil - que consagra o sistema de contenciosidade limitada, fundado em norma legal (Estatuto do Estrangeiro, art. 85, 1º) reputada compatível com o texto da Constituição da República (RTJ 105/4-5 - RTJ 160/ RTJ 161/ Ext 804/Alemanha) - não autoriza que se renove, no âmbito da ação de extradição passiva promovida perante o Supremo Tribunal Federal, o litígio penal que lhe deu origem, nem que se efetive o reexame do quadro probatório ou a discussão sobre o mérito da acusação ou da condenação emanadas de órgão competente do Estado estrangeiro. Doutrina. Precedentes. VALIDADE CONSTITUCIONAL DO ART. 85, 1º DA LEI Nº 6.815/80. - As restrições de ordem temática, estabelecidas no Estatuto do Estrangeiro (art. 85, 1º) - cuja incidência delimita, nas ações de extradição passiva, o âmbito material do exercício do direito de defesa -, não são inconstitucionais, nem ofendem a garantia da plenitude de defesa, em face da natureza mesma de que se reveste o processo extradicional no direito brasileiro. Precedentes. Extradição 811/Peru.

11 11 fine") 14, (6) a decisão do STF vincula o Presidente da República quando contrária à extradição; já se o STF decidir pela sua possibilidade, o Presidente, discricionariamente, decide se extradita ou não. (f) Sistema extradicional de controle limitado com predominância da atividade jurisdicional (sistema belga a que se filiou a lei extradicional brasileira): via de regra, o Supremo Tribunal Federal não adentra no mérito do pedido de extradição (se, à luz das provas, a acusação formulada pelo Estado estrangeiro é procedente) somente examina seus pressupostos legais extrínsecos, salvo nas hipóteses da (1) análise da ocorrência de prescrição penal, (2) observância do princípio da dupla tipicidade ou da (3) configuração política do delito, ainda assim, conforme a versão dos fatos do Estado requerente. 15 (g) Princípio da especialidade e pedido de extensão: Este princípio significa que o extraditado somente pode ser processado e julgado pelo país estrangeiro pelo delito objeto do pedido de extradição (91, I, Lei 6815/80). Admite-se, contudo, o pedido de extensão quando o Estado estrangeiro pede para processar o extraditando por crime que ele tenha cometido antes da extradição e diferente daquele que a motivou. (h) Súmula 421 do Supremo Tribunal Federal: Não impede a extradição a circunstância de ser o extraditando casado com brasileira ou ter filho brasileiro. (i) EXPULSÃO (artigos 65 a 75, Lei 6815/80): (1) retirar forçosamente um estrangeiro que pratica atentados à segurança nacional, ordem política ou social, tranqüilidade ou moralidade pública, economia popular ou cujo procedimento o torne nocivo à conveniência e aos interesses nacionais ordem jurídica no país em que se encontra, (2) não exige requerimento de país estrangeiro, porque o fato motivador aconteceu no Brasil, devendo a expulsão processarse ex officio da autoridade nacional, (2 a ) assim, o Ministério da Justiça instaura inquérito, cabendo, exclusivamente, ao Presidente da República resolver sobre a conveniência e oportunidade da expulsão (art. 66, da Lei 6815/80), (3) pode efetivar-se ainda que haja processo penal ou tenha ocorrido condenação. Os órgãos do Ministério Público devem remeter ao Ministério de Justiça, de ofício, até 30 dias após o trânsito em julgado, cópia da sentença penal condenatória de estrangeiro autor de crime doloso ou de qualquer crime contra a segurança nacional, ordem política ou social, economia popular, moralidade ou saúde pública, assim como cópia da folha de antecedentes penais constantes dos autos para a instauração de processo administrativo de expulsão, (4) Não se concederá expulsão quando: (a) implicar extradição inadmitida pela lei brasileira; (b) o estrangeiro tiver cônjuge brasileiro, do qual não esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde que o casamento tenha sido celebrado há mais de cinco anos ou tiver filho brasileiro que esteja sob sua guarda e dependência econômica Súmula nº 1 do STF É vedada a expulsão de estrangeiro casado com brasileira, ou que tenha filho brasileiro, dependente de economia paterna e art. 75, II, a da Lei 6815/80. Cabe controle jurisdicional, por intermédio de habeas corpus, do ato expulsório porque a discricionariedade do Presidente da República é mitigada. O controle jurisdicional abrange o exame da regularidade formal da expulsão e sua legitimidade jurídicoconstitucional. (j) DEPORTAÇÃO (artigos 57 a 64, Lei 6815/90): (1) saída compulsória do estrangeiro pelo fato de entrar ou permanecer irregular em território nacional (art. 5º, XV, CF), não

12 12 decorrendo da prática de delito em território nacional, mas tão-somente do não cumprimento de requisitos de entrada e permanência no território nacional quando o estrangeiro não se retira no prazo determinado, (2) não se dará deportação se esta implicar extradição vedada pela lei brasileira. O estrangeiro deportado somente pode reingressar no território nacional se ressarcir ao Tesouro Nacional das despesas com a sua deportação e, se for o caso, efetuar o pagamento da multa devida à época, também corrigida. (l) Existe deportação ou expulsão de brasileiro? (art. 5º, XLVII, d, CF) Não, porque a Constituição Federal proíbe o banimento, que é o envio compulsório de brasileiro para o exterior em caráter de pena. 3. (Juiz Substituto TJ Paraná 2007) A lei não poderá estabelecer distinção entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos na Constituição. 4. (Analista Processual TRF 4ª Região 2004 Fundação Carlos Chagas) (a) Aos brasileiros natos e naturalizados não se aplica rigorosamente o princípio da isonomia, porque a lei ordinária pode estabelecer distinção entre ambos. (b) os cargos de Ministro e de oficial das Forças Armadas, entre outros, podem ser providos tanto por brasileiros natos como naturalizados. 5. (Juiz Substituto TJ Paraná 2007) O brasileiro naturalizado pode ser ministro do Supremo Tribunal Federal. 6. (Delegado da Polícia Federal 2003 CESPE) A propósito da condição jurídicoconstitucional de brasileiros e estrangeiros, à luz da Constituição da República vigente, julgue os seguintes itens: (a) A extradição, processo de entrega de um indivíduo, por um Estado a pedido de outro para, neste, responder processo penal ou cumprir pena, não se aplica ao brasileiro nato. d) Regras constitucionais relativas aos estrangeiros: 1. Possibilidade de nomeação para cargos, empregos e funções públicas desde que haja expressa previsão legal e ausência de proibição constitucional (37, I, CF) 3. Impossibilidade de o estrangeiro (pessoa física) ser proprietário de empresa jornalística ou de radiodifusão sonora e de sons e imagens (222, CF) 2. Possibilidade de adoção na forma da lei (227, 5º, CF) 4. Impossibilidade de realizarem atividade de pesquisa e lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais de energia hidráulica (176, 1º, CF) 7. (Juiz Substituto TJ Paraná 03) O acesso aos cargos públicos é facultado apenas aos brasileiros. 8. (Delegado da Polícia Federal 2003 CESPE) Os estrangeiros podem ocupar função ou emprego público no Brasil.

13 13 a) PERDA DA NACIONALIDADE BRASILEIRA O ato que determina a perda da nacionalidade tem efeito constitutivo. Por isso, a perda não é automática, requer um ato específico que a determine, após apuração da causa, em processo específico. Os efeitos da perda são, sempre, ex nunc. A perda da nacionalidade brasileira, por sua vez, somente pode ocorrer nas hipóteses taxativamente definidas na Constituição da República, não se revelando lícito, ao Estado brasileiro, seja mediante simples regramento legislativo, seja mediante tratados ou convenções internacionais, inovar nesse tema, quer para ampliar, quer para restringir, quer, ainda, para modificar os casos autorizadores da privação sempre excepcional da condição político-jurídica de nacional do Brasil. (HC QO, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 29/08/03) (1) PERDA -MUDANÇA que atinge brasileiros natos e naturalizados (12, 4º, II): (a) Requisitos: (1) aquisição de nacionalidade secundária estrangeira (exemplo: se naturaliza americano) + (2) por um ato voluntário (que não se enquadra como naturalização-imposição) (b) Procedimento: perda efetivada por meio de procedimento administrativo no Ministério da Justiça oficializada por decreto presidencial com efeitos ex nunc O art. 36, da Lei 818/49 estabelece ser possível a reaquisição da nacionalidade brasileira, a ser efetivada por meio de decreto do Presidente da República, desde que a pessoa venha a residir no Brasil e fique provado que ela não tenha eleito outra nacionalidade para eximir-se a dever legal a cujo cumprimento estaria obrigado se conservasse brasileiro. A perda da nacionalidade não tem, portanto, caráter irreversível. Trata-se, porém, de dispositivo anterior à Constituição Federal. Alexandre de MORAES entende inaplicável o art. 36, da Lei 818/49, pois a reaquisição somente é possível com a naturalização, mesmo na hipótese do brasileiro nato que se vê privado da nacionalidade originária. Isto porque quando o brasileiro perdeu a nacionalidade brasileira, passou a ser estrangeiro. 16 Francisco Xavier da Silva Guimarães entende aplicável o procedimento do art. 36, da Lei 818/49 que prevê um modo facilitado de reintegração do ex-brasileiro, mas a reintegração do ex-brasileiro ao seu país de origem dá-se por naturalização, com efeitos ex nunc, pois não é possível, assim, que uma pessoa reassuma a capacidade de brasileiro nato, desde que a perdeu por sua livre opção. 17 Já José Afonso da SILVA considera aplicável o art. 36, da Lei 818/49, mas de forma que se a condição originária era de brasileiro nato, voltará a ostentá-la, se, por contrário, fosse brasileiro naturalizado, retornará a essa situação. (1a) CONFLITO POSITIVO DE NACIONALIDADE ou POLIPATRÍDIA - (12, 4º, II, a, b, na redação da EC de revisão n. 3/94) 16 MORAES, op. cit., p GUIMARÃES, op. cit., p. 123.

14 14 (2) PERDA-PUNIÇÃO que atinge somente brasileiros naturalizados (12, 4º, I e 15, I, CF): (a) Requisitos constitucionais: prática de atividade nociva ao interesse nacional + cancelamento da naturalização por sentença transitada em julgado de competência da justiça federal (109, X, CF). Ação de cancelamento de naturalização (Lei 818/49) o único legitimado é o Ministério Público Federal que imputará ao brasileiro naturalizado prática de atividade nociva ao interesse nacional. Não há uma tipicidade específica de quais são os atos que importam nocividade ao interesse nacional. A perda da nacionalidade somente ocorre após o trânsito em julgado da sentença condenatória (efeitos ex nunc, deixando de ser brasileiro a partir do trânsito em julgado da sentença). Segundo Francisco Xavier da SILVA GUIMARÃES, tem o cancelamento, portanto, natureza jurídica de ato constitutivo negativo, o que faz pressupor a validade da naturalização concedida, de forma que dá-se o cancelamento por ato tido como lesivo aos interesses nacionais praticados após a naturalização válida, com conotações de efeito punitivo. 18 A reaquisição da nacionalidade brasileira, nessa hipótese, somente é possível com a rescisão da sentença, nunca por novo procedimento de naturalização. 9. (Delegado da Polícia Federal 2003 CESPE) O naturalizado por sentença judicial definitiva não poderá perder a nacionalidade brasileira, ainda que venha a praticar atos terroristas em território nacional. 10. (Analista Processual TRF Quarta Região 2004 Fundação Carlos Chagas) O brasileiro pode perder sua nacionalidade quando tiver cancelada sua naturalização por decisão judicial ou administrativa federal. 11. (Procurador do Banco Central 2009 ESAF) (a) Uma vez perdida a nacionalidade brasileira, por decisão judicial transitada em julgado, o indivíduo poderá readquiri-la por meio de decisão favorável em ação rescisória ou por intermédio de novo procedimento de naturalização. (b) A perda da nacionalidade brasileira pode decorrer de ato do ministro da Justiça ou de decisão judicial e tem como consequência o retorno do indivíduo à situação de estrangeiro. (3) PERDA DA NACIONALIDADE POR MEIO DE INVALIDAÇÃO ADMINISTRATIVA DA NATURALIZAÇÃO (art. 112, 2º e 3º, Lei 6815/80): (a) Pressuposto: verificação de falsidade ideológica ou material de qualquer dos requisitos exigidos no art. 112, da Lei 6815/80 para a naturalização. (b) Procedimento: invalidação administrativa do ato de naturalização sem prejuízo da ação penal cabível pela infração cometida por meio de Portaria do Ministro da Justiça. 18 GUIMARÃES, Francisco Xavier da Silva. Nacionalidade: aquisição, perda e reaquisição. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 104.

15 15 VI. DIREITOS POLÍTICOS 1. DIREITOS POLÍTICOS (POSITIVOS): direitos públicos subjetivos que permitem o exercício concreto da liberdade de participação nos negócios políticos do Estado, de maneira a conferir os atributos da cidadania. 19 2) ESPÉCIES: direito de sufrágio (que compreende alistabilidade [votar em eleições, plebiscitos e referendos] e elegibilidade), iniciativa popular de lei, ação popular e organização e participação em partidos políticos. 3) SUFRÁFIO: envolve o direito de votar (capacidade eleitoral ativa ou alistabilidade) e o direito de ser votado (capacidade eleitoral passiva ou elegibilidade). O sufrágio é universal (alistamento + nacionalidade + idade), não é restrito (censitário ou capacitário) (14, caput, CF) a) CAPACIDADE ELEITORAL ATIVA: voto 20 obrigatório (para os maiores de 18 anos e menores de 70 anos que sejam alfabetizados) e facultativo (maiores de 16 anos e menores de 18 anos; maiores de 70 anos ou analfabetos) (14, 1º, I e II, CF) b) CAPACIDADE ELEITORAL PASSIVA ou ELEGIBILIDADE como a capacidade para pleitear mandatos políticos mediante eleição popular ou eleição indireta na hipótese do art. 81, CF (14, 3º): não basta ser eleitor para poder se eleger. É o caso dos analfabetos: detém capacidade eleitoral ativa, mas não podem se eleger (art. 14, 4º, CF). (b1) Requisitos para o exercício da capacidade eleitoral passiva: (1) preencher as CONDIÇÕES GERAIS DE ELEGIBILIDADE previstas no art. 14, 3º 21 + (2) NÃO incidir em nenhuma hipótese de INELEGIBILIDADE (seja absoluta ou relativa). 22 ADI 1465 Informativo 377 Comunicação de nova filiação a partido e constitucionalidade O Tribunal julgou improcedente pedido de ação direta de inconstitucionalidade proposta pelo Partido da Frente Liberal - PFL contra a parte final do parágrafo único do art. 22 da Lei 19 MORAES, op. cit., p O voto pode ser exercido não só nas eleições, mas também em plebiscitos e referendos (49, XV, CF). 21 A filiação partidária deve ser realizada, segundo o art. 18, da LOPP, em até um ano antes da data fixada para a eleição visada (primeiro domingo de outubro). O TSE tem aceito que esse prazo de um ano da filiação conta-se inclusive no último dia, mesmo que caia em sábado, domingo ou feriado. Assim, por exemplo, a data para as eleições de 2002 caiu no dia , logo, o prazo para filiação partidária deveria ser até , inclusive. Assim, no dia terminou o prazo para os partidos aprovarem formalmente as filiações de candidatos para as eleições gerais de A idéia mínima é na data da posse, segundo art. 11, 2º, da Lei 9504/97, o que para muitos doutrinadores é inconstitucional já que é no registro da candidatura que nasce juridicamente a elegibilidade, ou seja, que alguém que se torna capaz passivamente como pré-candidato. 22 Sumula Nº 20, do TSE - Publicada no DJ de 21, 22 e 23/8/2000: A falta do nome do filiado ao partido na lista por este encaminhada à Justiça Eleitoral, nos termos do art. 19 da Lei 9.096, de , pode ser suprida por outros elementos de prova de oportuna filiação.

16 /95, que exige que a nova filiação a outro partido seja comunicada ao primeiro partido e ao juiz da respectiva Zona Eleitoral, para fins de cancelamento, sob pena de anulação de ambas as filiações. Salientando a existência de distinção doutrinária entre liberdade interna e externa dos partidos políticos, esta concernente à relação do Estado com o partido, e aquela traduzida como exclusão de qualquer controle quanto à "democraticidade" interior ou ideológica de um partido, afastou-se a alegada ofensa ao princípio da autonomia partidária (CF, art. 17, 1º). Entendeu-se que a questão relativa à dupla filiação não se insere no âmbito da citada liberdade interna, tratando-se, no caso, de ordenação normativa relativa a dois ou mais partidos, que tem como escopo evitar a interferência de normas internas de um partido em outro. Asseverou-se, ainda, que a duplicidade de filiações é vedada em face do princípio constitucional da fidelidade partidária, cuja inobservância ofenderia sensivelmente o sistema eleitoral. Rejeitou-se, por fim, a assertiva de que a nulidade das filiações, decorrente da dupla filiação, acrescentaria nova espécie de inelegibilidade não prevista na CF, já que a filiação é pressuposto de elegibilidade, e não de inelegibilidade, isto é, para que alguém se torne inelegível há de ser, antes, elegível. 4) REGIME DE GOVERNO DEMOCRÁTICO (1º, único, 17, caput, CF): (a) Democracia indireta ou representativa (regra) e democracia direta ou de participação (exceção) (a) Institutos de democracia direta ou de participação: (1) Participação em plebiscitos (14, I; 18, 3º, 4º, CF), referendos (14, II) e iniciativa popular de leis (14, III; 27, 4º, 28, XIII e 61, 2º, CF); (2) Ajuizamento de ação popular (5º, LXXIII, CF) (3) O contribuinte pode examinar e questionar a legitimidade das contas dos Municípios que deverão ficar a sua disposição durante sessenta dias anualmente, nos termos da lei (31, 3º, CF) (4) Cidadão, partido político, associação ou sindicato é parte legítima para denunciar irregularidades ou ilegalidade perante o Tribunal de Contas da União, na forma da lei (74, 2º, CF) (5) Participação do usuário na administração pública direta e indireta (37, 3º) mediante o exercício do (a) direito de reclamação em relação à prestação de serviços públicos e (b) acesso a registros administrativos e informações sobre atos de governo, observado o art. 5º, X e XXXIII a serem disciplinados por via de lei. 12. (Procuradoria do Estado do Paraná 2002) A Constituição de 1988 consagra um regime de democracia representativa absolutamente incompatível com qualquer forma de democracia direta ou de identidade. 13. (Procuradoria do Estado do Paraná 2002) A Constituição de 1988 não impede que o legislador ordinário crie um tipo de recall para cassar o mandato do representante infiel às teses programáticas assumidas durante o processo eleitoral. 5) DIREITOS POLÍTICOS NEGATIVOS: previsões constitucionais que restringem o acesso do cidadão à participação nos órgãos governamentais, por meio de impedimento à

17 17 capacidade eleitoral ativa ou passiva. a) Espécies de direitos políticos negativos: inelegibilidades (14, 4º a 9º, CF) e normas sobre perda ou suspensão de direitos políticos (15, CF) a) Conceito de inelegibilidades: são condições obstativas ao exercício da capacidade eleitoral passiva b1) Espécies: absoluta (14, 4º) e relativa (14, 5º a 9º) b1) ABSOLUTA: (1) previsão expressa e taxativa na CF (CONSTITUCIONAL) + (2) impedem totalmente o exercício da capacidade eleitoral passiva (TOTAL). Atingidos pela inelegibilidade ABSOLUTA: (1) INALISTÁVEIS (menores de 16 anos, estrangeiros, conscritos, aqueles que perderam ou tiveram os seus direitos políticos suspensos) (2) ANALFABETOS 23 (os juízes eleitorais podem valer-se de teste de alfabetização fornecendo um texto simples para leitura e interpretação para diligenciar se a pessoa tem leitura e escrita regulares. Súmula 15, do TSE: o exercício de cargo eletivo não é circunstância suficiente para, em recurso especial, determinar-se a reforma de decisão mediante a qual o candidato foi considerado analfabeto isto porque o exercício de mandato eletivo gera presunção relativa de que o candidato é alfabetizado mas que pode ser afastada no contexto probatório (prova de testes ou leitura de texto). (3) MAGISTRADOS em serviço (4) MEMBROS DO MINISTÉRIO PÚBLICO EM SERVIÇO que tenham ingressado na carreira após a Emenda 45, de 2004 B2) RELATIVA (1) previsão na CF e também em lei complementar para proteção da probidade administrativa, moralidade para o exercício do mandato, considerada a vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleições contra a influência do poder econômico ou o abuso do exercício de função, cargo ou emprego na administração direta ou indireta (Lei Complementar 64/90 mas não regulamenta a parte acrescentada pela Emenda Constitucional de Revisão n. 4/94 proteção da probidade administrativa, moralidade para o exercício do mandato, considerada a vida pregressa do candidato ) +(CONSTITUCIONAL e INFRACONSTITUCIONAL) (2) restringem a elegibilidade para certos pleitos eleitorais em virtude de uma situação especial existente no momento da eleição em relação ao candidato (PARCIAL). 23 O IBGE fixa as estatísticas do analfabetismo adotando, há mais de 50 anos, o critério fornecido pela UNESCO em 1951 (Órgão das Nações Unidas) que considera alfabetizado aquele que sabe ler e escrever um bilhete simples. Logo, o IBGE considera alfabetizado aquele que responde sim à seguinte pergunta: é capaz de ler e escrever pelo menos um bilhete simples no idioma que conhece?. CERQUEIRA, Thales Tácito Pontes Luz de Pádua. Direito eleitoral brasileiro. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, p. 200.

18 18 INFORMATIVO Nº 514 ADPF Asseverou-se que estaria correto o entendimento do TSE no sentido de que a norma contida no 9º do art. 14 da CF, na redação que lhe deu a ECR 4/94, não é autoaplicável (Enunciado 13 da Súmula do TSE), e que o Judiciário não pode, sem ofensa ao princípio da divisão funcional do poder, substituir-se ao legislador para, na ausência da lei complementar exigida por esse preceito constitucional, definir, por critérios próprios, os casos em que a vida pregressa do candidato implicará inelegibilidade. Concluiu-se, em suma, que o STF e os órgãos integrantes da justiça eleitoral não podem agir abusivamente, nem fora dos limites previamente delineados nas leis e na CF, e que, em conseqüência dessas limitações, o Judiciário não dispõe de qualquer poder para aferir com a inelegibilidade quem inelegível não é. Reconheceu-se que, no Estado Democrático de Direito, os poderes do Estado encontram-se juridicamente limitados em face dos direitos e garantias reconhecidos ao cidadão e que, em tal contexto, o Estado não pode, por meio de resposta jurisdicional que usurpe poderes constitucionalmente reconhecidos ao Legislativo, agir de maneira abusiva para, em transgressão inaceitável aos postulados da não culpabilidade, do devido processo, da divisão funcional do poder, e da proporcionalidade, fixar normas ou impor critérios que culminem por estabelecer restrições absolutamente incompatíveis com essas diretrizes fundamentais. Afirmou-se ser indiscutível a alta importância da vida pregressa dos candidatos, tendo em conta que a probidade pessoal e a moralidade representam valores que consagram a própria dimensão ética em que necessariamente se deve projetar a atividade pública, bem como traduzem pautas interpretativas que devem reger o processo de formação e composição dos órgãos do Estado, observando-se, no entanto, as cláusulas constitucionais, cuja eficácia subordinante conforma e condiciona o exercício dos poderes estatais. Aduziu-se que a defesa desses valores constitucionais da probidade administrativa e da moralidade para o exercício do mandato eletivo consubstancia medida da mais elevada importância e significação para a vida política do país, e que o respeito a tais valores, cuja integridade há de ser preservada, encontra-se presente na própria LC 64/90, haja vista que esse diploma legislativo, em prescrições harmônicas com a CF, e com tais preceitos fundamentais, afasta do processo eleitoral pessoas desprovidas de idoneidade moral, condicionando, entretanto, o reconhecimento da inelegibilidade ao trânsito em julgado das decisões, não podendo o valor constitucional da coisa julgada ser desprezado por esta Corte. Vencidos os Ministros Carlos Britto e Joaquim Barbosa que julgavam a argüição procedente. ADPF 144/DF, rel. Min. Celso de Mello, (ADPF-144) 14. (Juiz Substituto TJ Paraná 2007) Não podem alistar-se como eleitores os estrangeiros. 15. (Procuradoria da República 2002) As inelegibilidades: (a) são restrições a direitos políticos que somente podem ser estabelecidas no próprio texto da Constituição ou no Código Eleitoral, (b) implicam restrições à capacidade eleitoral ativa e passiva, impedindo, como restrições dos direitos políticos, o direito de votar e de ser votado.

19 (Juiz Substituto TJ Paraná 2004) Os casos de inelegibilidade absoluta somente podem estar discriminados, de forma taxativa, em lei infraconstitucional. 17. (Juiz Substituto TJ Paraná 2006) O magistrado pode exercer atividade político-partidária, desde que ele esteja vinculado formalmente a partido com representação no Congresso Nacional. 18. (Juiz Substituto TRF 5 a Região 2009 CESPE) É vedado aos estrangeiros, ainda que naturalizados brasileiros, o alistamento como eleitores. c) Hipóteses de INELEGIBILIDADE RELATIVA: 1. Por motivos funcionais: a) Reeleição dos Chefes dos Poderes Executivos (14, 5º, CF) O Presidente da República, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido ou substituído no curso dos mandatos poderão ser reeleitos para um único período subseqüente na redação da EC n. 16/97 (a1) os Chefes dos Poderes Executivos (Presidente, Governadores e Prefeitos) são inelegíveis para um terceiro mandato sucessivo (ainda, segundo a doutrina, impossibilidade daquele que foi titular de dois mandatos sucessivos na Chefia do Executivo candidatar, no período imediatamente subseqüente, à vice-chefia ou à eleição prevista no art. 81, da CF), (a2) atinge também os Vices que são inelegíveis para um terceiro mandato sucessivo como Vices, caso não tenham substituído o titular nos seis meses anteriores às eleições, (a3) todo aquele que sucede (a qualquer tempo) ou substitui o titular nos seis meses anteriores às eleições, a ele se equipara para efeitos de inelegibilidade, (a4) na reeleição (segundo mandato sucessivo) não há necessidade de desincompatibilização porque não há inelegibilidade a ser afastada. b) Eleição dos Chefes dos Poderes Executivos para outros cargos (14, 6º, CF) Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da República, os Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem renunciar aos respectivos mandatos até seis meses antes do pleito : (b1) necessidade de desincompatibilização (renunciar ao cargo seis meses antes do pleito) para o afastamento da inelegibilidade para outros cargos, (b2) todo aquele que sucede (a qualquer tempo) ou substitui o titular nos seis meses anteriores às eleições, a ele se equipara para efeitos de inelegibilidade, (b3) os Vices poderão candidatar-se a outros cargos, preservando seus mandatos, desde que nos seis meses anteriores ao pleito não tenham sucedido ou substituído o titular, porque não são atingidos pela norma do art. 14, 6º, da CF. 2. Por motivos de casamento, parentesco ou afinidade: Inelegibilidade REFLEXA (14, 7º): São inelegíveis, no território de jurisdição do titular, o cônjuge e os parentes consagüíneos ou afins, até o segundo grau ou por adoção, do Presidente da República, de Governador de Estado ou Território, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja substituído dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se já titular de mandato

20 20 eletivo e candidato à reeleição. : (a) o cônjuge, os parentes consangüíneos ou afins, até o segundo grau ou por adoção, dos Chefes dos Poderes Executivos (Presidente, Governadores e Prefeitos) ou de quem os haja sucedido (a qualquer tempo) ou substituído dentro dos seis meses anteriores ao pleito são inelegíveis somente no território de jurisdição do titular. Exemplo: (1) cônjuge do Presidente é inelegível em todo território nacional; (2) cônjuge do Governador do Paraná é inelegível para os cargos do Paraná: Governador ou Vice do Paraná, deputado estadual do Paraná, deputado federal ou senador do Paraná, Prefeito ou Vice e vereador de qualquer município do Paraná; (3) cônjuge do Prefeito de Curitiba é inelegível para os cargos da Prefeitura de Curitiba: Prefeito e Vice e vereador de Curitiba. (b) Espelho: (1) se o titular é inelegível sua família também é, (2) se o titular é elegível é possível que sua família também seja. 24 (c) Exceção: não incide a inelegibilidade reflexa quando o parente ou o cônjuge já for titular de mandato eletivo e candidato à reeleição. 25 (c) Súmula vinculante n. 18, do STF: A dissolução da sociedade ou do vínculo conjugal no curso do mandato não afasta a inelegibilidade prevista no 7 o, do artigo 14, da Constituição Federal. 26 (e) Súmula n. 12, do TSE: São inelegíveis, no município desmembrado, e ainda não instalado, o cônjuge e os parentes consangüíneos ou afins, até o segundo grau ou por adoção, do prefeito do município-mãe ou de quem o tenha substituído, dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se já titular de mandato eletivo. 3. Dos militares (14, 8º): (a) desde que alistáveis, são elegíveis, (b) o pedido de registro da candidatura apresentada pelo partido e autorizada pelo candidato supre a ausência de prévia filiação partidária, a que estão proibidos de realizar caso estejam em serviço ativo (142, 3º, V e 42, 1º), (c) se contar com menos de dez anos de serviço, deverá afastar-se da atividade e se contar com mais de dez anos será agregado pela autoridade superior e, se eleito, passará 24 O Tribunal Superior Eleitoral assentou que o Cônjuge e os parentes do chefe do Executivo são elegíveis para o mesmo cargo do titular, quando este for reelegível e tiver se afastado definitivamente até seis meses antes do pleito (Acórdão nº , de 21/08/2001, Resolução nº , de 20/11/2001 e Acórdão nº de 27/11/2001). 25 Turma, tendo em conta a precariedade do exercício do mandato pelo suplente, e salientando, ainda, que a parte final do 7º do art. 14 da CF deve ser interpretada de forma restritiva, considerou que a citada regra, por consubstanciar exceção à inelegibilidade, não pode ser aplicada a suplentes, mas apenas aos titulares que conquistaram seus mandatos. RE /BA, rel. Min. Gilmar Mendes, Informativo do STF INFORMATIVO Nº 522 do STF. HC REPERCUSSÃO GERAL RE /MG, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 1º (RE ). Asseverou-se, na linha de precedentes da Corte, que o vínculo de parentesco persiste para fins de inelegibilidade até o fim do mandato, inviabilizando a candidatura do ex-cônjuge ao pleito subseqüente, na mesma circunscrição, a não ser que o titular se afaste do cargo seis meses antes da eleição. Aduziu-se que, apesar de o aludido dispositivo constitucional se referir à inelegibilidade de cônjuges, a restrição nele contida se estende aos ex-cônjuges, haja vista a própria teleologia do preceito, qual seja, a de impedir a eternização de determinada família ou clã no poder, e a habitualidade da prática de separações fraudulentas com o objetivo de contornar essa vedação. Citou-se, ainda, a resposta à consulta formulada ao TSE, da qual resultou a Resolução /2004, nesse sentido.