SECRETARIA DE ESTADO DE FAZENDA CONSELHO DE CONTRIBUINTES

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1 PUBLICADA A DECISÃO DO ACÓRDÃO No D.O. de 12/07/2007 Fls. SECRETARIA DE ESTADO DE FAZENDA CONSELHO DE CONTRIBUINTES Sessão de 17 de julho de 2007 SEGUNDA CÂMARA RECURSO Nº ACÓRDÃO Nº INSCRIÇÃO ESTADUAL Nº RECORRENTE - SPORTS NUTRITION CORPORATION ARTS. SUPL. NUTRIC. ESP. LTDA RECORRIDA RELATOR - JUNTA DE REVISÃO FISCAL - CONSELHEIRO EDUARDO CAETANO GARCIA Participaram do julgamento os Conselheiros Eduardo Caetano Garcia, João da Silva de Figueiredo, Roberto Lippi Rodrigues, e Ronaldo Redenschi. ICMS. DÉBITO DE ICMS. SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA. NÃO RETIDO. O contribuinte que recebe mercadoria sujeita à substituição tributária, sem que tenha sido feita a retenção total na operação anterior, fica solidariamente responsável pelo recolhimento do imposto que deveria ter sido retido. Ação Fiscal PROCEDENTE. RELATÓRIO Adoto o de fls. 18, oriundo da instância a quo, que passo a ler. Aduzo, ainda, por oportuno que, a empresa, ao não lograr êxito na supradita instância, vem a esta casa uma esperança de melhor sorte.

2 QUARTA CÂMARA Acórdão nº fls. 2/5 A douta Representação da Fazenda, ao conhecer dos autos, pugna pelo desprovimento do recurso, por razões que oralmente irá sustentar. É o Relatório. VOTO DO RELATOR A empresa Sports Nutrition Corporation Art. Supl. Nutric. Esp. LTDA, viu-se autuada por deixar de efetuar a retenção do imposto ao receber mercadorias sujeitas ao regime de substituição tributária. Sem que o contribuinte substituto houvesse feito, tornando-se, desta forma, solidariamente responsável pelo recolhimento. Assim diz a peça apelatória. Ás fls. 10, em sucinta petição, admitida como defesa, reconhece a falha que cometera, levantando, entretanto, questionamento a respeito de alguns dos produtos arrolados na autuação, por entendê-los fora do alcance do regime da substituição tributária, dado que, não incluído no dito regime como produtos vitamínicos, se caracterizariam como suplementos nutricionais e complementos alimentares. Nem os suplementos nutricionais, nem os complementos alimentares foram especificados nos autos pela autuada, limitando-se a pedir análise dos documentos fiscais a fim de que a penalidade recaísse apenas sobre os produtos que, que conforme a legislação, estejam alcançados pela substituição tributária. A autuada, ao ver-se solicitado, fls. 16v./17, a indicar, ela mesma, os produtos que no seu modo de ver, considerava excluídos da autuação, quedou-se silente. Às fls. 17 verso, autuante ratificou autuação, ressaltando a carência de elementos concretos em contraposição a sua assertiva, no que foi acompanhado pelo julgador de 1ª instância em sua decisão de procedência da autuação, às fls.18 usque 19.

3 QUARTA CÂMARA Acórdão nº fls. 3/5 Ante a decisão da Junta de Revisão Fiscal, retorna a autuada à lide com novas razões recursais com vistas a este Egrégio Conselho (fls. 23) oferecendo relações vistas às fls. 24 a 52, contendo os produtos ao alcance da substituição tributária (vitaminas e polivitaminas) e os que dela estariam excluídos, calcada em informações dos seus fornecedores. Nega ter recebido a referida solicitação, de fls. 16v./17, que ela entendera como intimação; de qualquer forma, solicitação ou intimação ela não atendeu como deveria, com explicitações elucidativas. O autuante conheceu das relações e, às fls. 56 reafirmou estarem todos os produtos nelas contidos sujeitos ao regime de tributação ora em comento. Colocado em pauta para julgamento no plenário da Colenda 2ª Câmara, decidiu o colegiado pela conversão em diligência, consoante Acórdão 4.021, cujo voto vencedor passo a ler. VOTO DO RELATOR Nosso voto perfilha a posição defendida pela insigne Representante da Fazenda e entendemos que, nos termos do Art. 19, parágrafo único, do Regimento Interno desta Segunda Instância, compete ao Presidente do Conselho dirigir ofício à enfocada entidade federal, pertencente ao Ministério da Saúde, nos termos propostos. O pedido de colaboração objetiva que seja informado, a este órgão fiscal de julgamento, a classificação que a ANVISA, dentro de sua área de atuação, atribui aos produtos listados nas fotocópias extraídas dos autos e anexadas. Esclareça-se que, em tal planilha anexada, composta de 29 (vinte e nove) páginas, devem ser considerados, apenas, os itens arrolados dentro das molduras identificadas como produtos NÃO ALCANÇADOS pela substituição tributária (desprezando-se, conseqüentemente, as molduras intituladas produtos ALCANÇADOS... ). Roga-se que, em relação a cada um dos itens (linha), a ANVISA informe, expressamente, se ocorre o enquadramento como PROVITAMINA (ou VITAMINA ). Outrossim, poderá ser informada, adicionalmente, caso exista, outra

4 QUARTA CÂMARA Acórdão nº fls. 4/5 classificação atribuída pela ANVISA ou outro dado considerado relevante, de outra natureza ( suplemento alimentar ; sujeito a registro etc., etc.). Pede-se à ANVISA que a informação técnica seja prestada com a maior brevidade possível, pois o julgamento do processo tributário de nossa competência ficará na pendência de tal resposta. É oportuno lembrar que as informações a serem fornecidas deverão vir em meio impresso, assinadas/ rubricadas, para inserção como folhas do processo administrativo em curso neste Estado. É o voto. O Presidente deste Egrégio Conselho na época, Conselheiro Roberto Lippi Rodrigues, oficiou ANVISA através do documento visto às fls. 98, objetivando esclarecimentos a respeito do enquadramento dos produtos, o que restou infrutífero, por falta de maiores detalhes, como nome da empresa e nome dos produtos, fórmulas, dizeres e rotulagem. Mais uma vez a Representação da Fazenda requereu a intimação da autuada para que prestasse aquelas informações (fls. 92); mais uma vez a empresa se omitiu. Ora, se ANVISA necessita e espera que sejam fornecidos os dados a respeito dos produtos sub examine, para a classificação que redundará na confirmação ou não da tributação exigida na peça apelatória, a autuada não esboça providência positiva com o objetivo de colaborar para a solução do impasse, já que as listagens trazidas, como bem salienta o ilustre Representante da Fazenda às fls º parágrafo, não pode ser aceita como prova em favor da recorrente porque elaborada por seus fornecedores, interessados na demanda, há que se admitir que, a falta de prova concreta e elucidativa em contrário a peça acusatória robustece o princípio da veracidade das declarações do autuante (art. 31 do Decreto nº 2473/79). Outro fato chama a atenção, a esquiva da autuada, quando instada a vir aos autos para fornecimento de esclarecimentos, afinal, a juntada das fórmulas dos produtos aos autos, nunca seria demais e, talvez, aí, residisse o ponto modal à solução do impasse. Por que não juntou?

5 QUARTA CÂMARA Acórdão nº fls. 5/5 Diante do que a mim se apresenta, voto pela manutenção da autuação, com supedâneo no art. 31 do Decreto nº 2173/79, negando provimento ao recurso. A C Ó R D Ã O Vistos, relatados e discutidos estes autos em que é Recorrente a SPORTS NUTRITION CORPORATION ARTS. SUPL. NUTRIC. ESP. LTDA e Recorrida a JUNTA DE REVISÃO FISCAL. Acorda a SEGUNDA CÂMARA do Conselho de Contribuintes do Estado do Rio de Janeiro, à unanimidade, NEGAR PROVIMENTO ao Recurso Voluntário, nos termos do voto do Conselheiro Relator. SEGUNDA CÂMARA do Conselho de Contribuintes do Estado do Rio de Janeiro, em 17 de julho de RONALDO REDENSCHI PRESIDENTE EDUARDO CAETANO GARCIA RELATOR //css//