Contrarrazões do Recurso Ordinário 16

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1 Contrarrazões do Recurso Ordinário 16 ESTRUTURA DAS CONTRARRAZÕES DO RECURSO ORDINÁRIO Obs.: As peças de contrarrazões dos recursos trabalhistas são fundamentadas no art. 900 da CLT. 1.ª PEÇA: PETIÇÃO DE INTERPOSIÇÃO OU PEÇA DE ENCAMINHAMENTO 1. Endereçamento completo (sem abreviaturas). Obs.: Juízo a quo (primeiro juízo de admissibilidade recursal) Juiz do Trabalho da Vara do Trabalho; Juiz de Direito investido em Matéria Trabalhista; Juiz-Presidente do Tribunal Regional do Trabalho; Desembargador-Presidente do Tribunal Regional do Trabalho. 2. Processo número. 3. Menção do Recorrido, do Recorrente e do advogado. Obs.1: Reclamante ou reclamado (a depender do caso concreto). Obs.2: Mencionar que o recorrido já está qualificado nos autos em epígrafe. 4. Identificação e previsão legal da peça Contrarrazões do Recurso Ordinário art. 900 da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT). 5. Menção das contrarrazões anexas. 6. Menção do recebimento das Contrarrazões do Recurso Ordinário e remessa dos autos ao respectivo Tribunal (Tribunal Regional do Trabalho ou Tribunal Superior do Trabalho, a depender do caso concreto) macete dos 2Rs. 7. Encerramento: a) nesses termos, pede deferimento;

2 296 Prática Trabalhista b) local e data (sem identificação); c) advogado e número da OAB (sem identificação). 2.ª PEÇA: RAZÕES RECURSAIS 1. Cabeçalho (4 itens): menção do Recorrente, do Recorrido, da Origem e do número do Processo. 2. Menção de expressões de respeito Exemplo: Colendo Tribunal, Egrégia Turma, Nobres Julgadores. 3. Menção da defesa da respeitável sentença ou acórdão. Obs.: Nas contrarrazões, o recorrido deverá defender as suas Teses vencedoras na sentença ou acordão, impugnando as razões do recorrente e seu inconformismo com a decisão guerreada. 4. Resumo da demanda. 5. Contrarrazões recursais Tese(s). Obs.: Motivos justificadores do acerto da sentença ou acórdão. 6. Pedidos ou Conclusões. Obs.: Conhecimento das contrarrazões; rejeição da preliminar; manutenção da decisão atacada. 7. Encerramento: Questão prática a) nesses termos, pede deferimento; b) local e data (sem identificação); c) advogado e número da OAB (sem identificação). Maria, empregada doméstica propõe reclamação em face de sua antiga empregadora Joana, postulando pagamento de aviso-prévio correspondente a 30 dias, não concedido quando da rescisão contratual. O pedido é julgado procedente, condenando-se a empregadora a pagar à empregada o aviso-prévio cobrado, arbitrando-se, para a condenação, o valor de R$ 800,00. Inconformada, a empregadora interpõe recurso ordinário, em petição que se faz acompanhar de um único documento, correspondente ao comprovante de recolhimento das custas processuais. Alega, no recurso, que a Lei 5.859/1972 não concede à empregada doméstica o direito a aviso-prévio, não se lhe aplicando o art. 487 da CLT, por conta do art. 7.º, a, da mesma CLT.

3 Cap. 16 Contrarrazões do Recurso Ordinário 297 Questão: Como advogado da empregada doméstica, sendo intimado do recebimento do recurso ordinário da empregadora, apresentar a peça processual adequada. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA VARA DO TRABA- LHO DE Processo número (espaço: seguir as orientações do edital e da prova) NOME DA RECORRIDA, já qualificada nos autos do processo em epígrafe, por seu advogado que esta subscreve, nos autos da Reclamação Trabalhista que move em face de NOME DA RECLAMADA, vem, à presença de Vossa Excelência, apresentar tempestivamente suas CONTRARRAZÕES AO RECURSO ORDINÁRIO, com base no art. 900 da CLT, as quais seguem em apartado. Nesses termos, pede deferimento. Local e data. Advogado OAB n. CONTRARRAZÕES DE RECURSO ORDINÁRIO Recorrente: Nome da Reclamada Recorrido: Nome da Reclamante Origem: Vara do Trabalho de Processo: Egrégio Tribunal, Colenda Turma, Ínclitos Julgadores, Inconformada com a decisão de f., a Recorrente busca a reforma da decisão de origem, pelo que, se demonstrará a seguir, que os respectivos fundamentos não merecem prosperar, senão vejamos.

4 298 Prática Trabalhista cont. I PRELIMINARMENTE O presente recurso ordinário não deve ser conhecido, uma vez que a Recorrente deixou de juntar o depósito recursal, exigível conforme se verifica nos parágrafos do art. 899 da CLT, nas Súmulas 128 e 161 do TST, bem como na Instrução Normativa 3/1993 do TST. Com efeito, o depósito recursal possui natureza jurídica híbrida ou mista, pois além de ser um pressuposto recursal, objetiva a garantia do juízo em favor do empregado para futura execução por quantia. Assim, somente será exigido do empregador (pessoa física ou jurídica), havendo condenação em pecúnia. Consubstancia um grande exemplo do princípio do protecionismo processual, ou da proteção temperada, mitigada ou relativizada no Direito Processual do Trabalho, ou seja, em algumas situações processuais específicas, verificamos a atuação do famigerado princípio da proteção, malgrado o princípio da isonomia de tratamento processual das partes ser um dos grandes alicerces do Estado Democrático de Direito. Dessarte, espera e confia que este recurso seja considerado deserto. Caso este Egrégio Tribunal assim não entenda, passa a expor as suas contrarrazões. II DO MÉRITO: DA MANUTENÇÃO DA CONDENAÇÃO Alega a Recorrente, em sede recursal, que está amparada pela Lei 5.859/1972, sendo indevido o direito ao aviso-prévio à empregada doméstica, não lhe sendo aplicável o art. 487 da CLT, por conta do art. 7.º, a, do próprio Diploma Consolidado. Não obstante, o respectivo pedido foi julgado procedente pela sentença de primeiro grau, condenando-se a empregadora ao aviso-prévio cobrado, arbitrando-se, para condenação, o valor de R$ 800,00 (oitocentos reais). Vale ressaltar que a mencionada decisão está amparada no disposto do parágrafo único do art. 7.º da Constituição Federal, que assegura os direitos trabalhistas aos empregados domésticos. Nessa linha de raciocínio, mesmo antes do advento da EC 72, de 2 de abril de 2013, que trouxe a igualdade dos direitos trabalhistas dos empregados domésticos em relação aos empregados urbanos e rurais, a Constituição Cidadã de 1988 já assegurava o direito ao aviso-prévio aos domésticos, sendo clara manifestação de Constitucionalismo Social. Com efeito, o inc. XXI, do mencionado art. 7.º do Texto Maior, assegura aos empregados domésticos o direito ao aviso-prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de 30 (trinta) dias, nos termos da lei.

5 Cap. 16 Contrarrazões do Recurso Ordinário 299 cont. Destarte, não resta dúvida sobre a necessidade da manutenção da decisão a quo. III DA CONCLUSÃO Diante das contrarrazões apresentadas, espera-se que o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho conheça os apontados argumentos e mantenha integralmente a decisão de mérito. Nesses termos, pede deferimento. Local e data. Advogado OAB n.

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7 Coordenação MARCO ANTONIO ARAUJO JR. DARLAN BARROSO PRÁTICA TRABALHISTA LEONE PEREIRA 4.ª edição revista e atualizada 1.ª edição: 1.ª tiragem: fevereiro de 2012, 2.ª tiragem: abril de 2012; 2.ª edição: novembro de 2012; 3.ª edição: desta edição [2015] Editora Revista dos Tribunais Ltda. Marisa Harms Diretora responsável Visite nosso site Central de Relacionamento RT (atendimento, em dias úteis, das 8 às 17 horas) Tel de atendimento ao consumidor sac@rt.com.br Rua do Bosque, 820 Barra Funda Tel Fax CEP São Paulo, SP Brasil todos os direitos reservados. Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, especialmente por sistemas gráficos, microfílmicos, fotográficos, reprográficos, fonográficos, videográficos. Vedada a memorização e/ou a recuperação total ou parcial, bem como a inclusão de qualquer parte desta obra em qualquer sistema de processamento de dados. Essas proibições aplicam-se também às características gráficas da obra e à sua editoração. A violação dos direitos autorais é punível como crime (art. 184 e parágrafos, do Código Penal), com pena de prisão e multa, conjuntamente com busca e apreensão e indenizações diversas (arts. 101 a 110 da Lei 9.610, de , Lei dos Direitos Autorais). Impresso no Brasil [ ] Universitário (texto) Fechamento da edição em [ ] ISBN

8 À Claudia Rodrigues Costa, pelo amor, carinho, compreensão, apoio, dedicação, inspiração e estímulo durante toda a elaboração da presente obra! À minha família: Leone Pereira da Silva, Cecilia Suriani da Silva, Irene Suriani e Leandro Suriani da Silva, por serem pessoas fundamentais da minha existência. Agradeço imensamente todo o apoio e incentivo! Agradeço a Deus e a Jesus Cristo, por serem a fonte inspiradora inesgotável de energia para enfrentarmos as provas e expiações da jornada da vida. A todos os operadores do Direito Material e Processual do Trabalho, por militarem, estudarem e discutirem uma das ciências jurídicas mais belas, com nítido viés social e humanitário.

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10 Nota da Editora Visando ampliar nosso horizonte editorial para oferecer livros jurídicos específicos para a área de Concursos e Exame de Ordem, com a mesma excelência das obras publicadas em outras áreas, a Editora Revista dos Tribunais apresenta mais uma nova edição da Coleção Prática Forense. A Coleção traz, tanto do ponto de vista de seu conteúdo como na escolha e desenvolvimento de projeto gráfico, uma estrutura moderna que garante ao leitor boa visualização do texto, dos resumos, esquemas e modelos. Além do tradicional e criterioso preparo editorial oferecido pela Editora Revista dos Tribunais, para esta Coleção foram escolhidos coordenadores e autores com alto cabedal de experiência docente voltados para a preparação de candidatos a cargos públicos e bacharéis que estejam buscando bons resultados em qualquer certame jurídico de que participem. O presente volume, assinado pelo Prof. Leone Pereira, em muito veio para somar nesta Coleção que já se tornou referência nacional.

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12 Apresentação da Coleção Apresentamos a coleção Prática Forense, fruto de cuidadoso trabalho, aplicação do conhecimento e didática de professores experientes e especializados na preparação de candidatos para concursos públicos e Exame de Ordem. Por essa razão, os textos refletem uma abordagem objetiva e atualizada, importante para auxiliar o candidato no estudo dos principais temas da ciência jurídica que sejam objeto de arguição nesses certames. Os livros apresentam projeto gráfico moderno, o que torna a leitura visualmente muito agradável, e, mais importante, incluem quadros, resumos, destaques e modelos especialmente preparados para facilitar a fixação e o aprendizado dos temas recorrentes em concursos e exames. Com a coleção, o candidato estará respaldado para o aprendizado e para uma revisão completa, pois terá a sua disposição material atualizado de acordo com as diretrizes da jurisprudência e da doutrina dominantes sobre cada tema. Esperamos que a coleção Prática Forense continue cada vez mais a fazer parte do sucesso profissional de seus leitores. Marco Antonio Araujo Jr. Darlan Barroso Coordenadores

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14 Sumário Nota da Editora... 7 Apresentação da Coleção... 9 Dicas Gerais e Sistema de Passos Primeira Parte Teórica Direito do Trabalho 1. INTRODUÇÃO PRINCÍPIOS DO DIREITO DO TRABALHO Conceito, funções e espécies Princípio da proteção (protetivo, protetor, tutelar ou tuitivo) Princípio in dubio pro operario (in dubio pro misero) Princípio da norma mais favorável (da aplicação da norma mais favorável ao empregado) Princípio da condição mais benéfica (cláusula mais vantajosa) Princípio da indisponibilidade (irrenunciabilidade ou inderrogabilidade) dos direitos trabalhistas Princípio da continuidade da relação de emprego Princípio da primazia da realidade Outros princípios aplicáveis ao Direito do Trabalho... 60

15 12 Prática Trabalhista Segunda Parte Teórica Direito Processual do Trabalho 1. DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO Conceito ORGANIZAÇÃO DA JUSTIÇA DO TRABALHO Introdução Juízes do Trabalho Tribunais Regionais do Trabalho (TRT) Observações Novidades trazidas pela reforma do Judiciário Tribunal Superior do Trabalho (TST) Observações Órgãos Novidades trazidas pela reforma do Judiciário COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA DO TRABALHO Noções gerais de jurisdição Objetivos Características Noções gerais de competência Competência em razão da matéria (ratione materiae) e em razão da pessoa (ratione personae) da Justiça do Trabalho Ações oriundas da relação de trabalho (inc. I) Entes de direito público externo (inc. I) Entes da Administração Pública Direta e Indireta da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios (inc. I)... 77

16 Sumário Ações que envolvam exercício do direito de greve (inc. II) Ações sobre representação sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores e entre sindicatos e empregadores (inc. III) Mandado de segurança, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matéria sujeita à sua jurisdição (inc. IV) Mandado de segurança Habeas corpus Habeas data Conflitos de competência entre órgãos com jurisdição trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, da CF/1988 (inc. V) Ações de indenização por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relação de trabalho (inc. VI) Ações relativas às penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos órgãos de fiscalização das relações de trabalho (inc. VII) Execução, de ofício, das contribuições sociais previstas no art. 195, incs. I, alínea a, e II, e seus acréscimos legais, decorrentes das sentenças que proferir (inc. VIII) Outras controvérsias decorrentes da relação de trabalho, na forma da lei Competência territorial (ratione loci) da Justiça do Trabalho Noções gerais Regra da localidade da prestação dos serviços, independentemente do local da contratação (caput) A exceção do empregado agente ou viajante comercial prevista no 1.º... 94

17 14 Prática Trabalhista A exceção do empregador que promova realização de atividades fora do lugar do contrato de trabalho ( empregador viajante ) prevista no 3.º A exceção da competência das Varas do Trabalho para processar e julgar os dissídios ocorridos em agência ou filial no estrangeiro prevista no 2.º (competência internacional da Justiça do Trabalho) Cláusula de eleição de foro (foro de eleição) PROCEDIMENTOS (RITOS) TRABALHISTAS Introdução Reclamação trabalhista Reclamação trabalhista verbal Reclamação trabalhista escrita DEFESAS (RESPOSTAS) DO RECLAMADO Teoria geral Revelia Contestação Compensação e dedução Prescrição Conceito e aspectos introdutórios Previsão constitucional e infraconstitucional Regra: prescrição quinquenal e bienal Exceções Ações meramente declaratórias Menor FGTS Prescrição de ofício e seu cabimento no processo do trabalho

18 Sumário Decadência Exceções rituais Exceção de incompetência relativa Exceção de suspeição e de impedimento Reconvenção SENTENÇA TRABALHISTA RECURSOS TRABALHISTAS Teoria geral dos recursos trabalhistas Princípios que regem os recursos trabalhistas Princípio do duplo grau de jurisdição Princípio da taxatividade ou da legalidade Princípio da unirrecorribilidade, singularidade ou unicidade recursal Princípio da fungibilidade ou conversibilidade Princípio da vedação da reformatio in pejus Princípio da variabilidade Do duplo grau de jurisdição obrigatório e seu cabimento no processo do trabalho Características dos recursos trabalhistas Prazos recursais trabalhistas uniformes (uniformidade dos prazos recursais trabalhistas) Irrecorribilidade imediata, direta, em separado ou autônoma das decisões interlocutórias Irrecorribilidade no procedimento sumário (dissídio de alçada) Inexigibilidade de fundamentação Efeitos dos recursos trabalhistas

19 16 Prática Trabalhista Efeito devolutivo Efeito suspensivo Efeito translativo Efeito regressivo Efeito substitutivo Efeito extensivo ou expansivo Pressupostos recursais Recursos em espécies Embargos de declaração Recurso ordinário Recurso de revista Agravo de instrumento Agravo regimental Embargos no TST Agravo de petição Recurso adesivo Recurso de revisão (pedido de revisão) Introdução Amparo legal Hipótese de cabimento Trâmite processual Peculiaridades do recurso de revisão Recurso ordinário constitucional Recurso extraordinário LIQUIDAÇÃO DE SENTENÇA TRABALHISTA Conceito, natureza jurídica e considerações iniciais Amparo legal

20 Sumário Espécies de liquidação Liquidação por cálculo Liquidação por arbitramento Liquidação por artigos Princípio da fidelidade da liquidação/execução à sentença exequenda Impugnação à conta de liquidação e impugnação à sentença de liquidação Natureza jurídica da sentença de liquidação e respectivo recurso EXECUÇÃO TRABALHISTA Introdução Lacuna na Consolidação das Leis do Trabalho e aplicação subsidiária Regramento legal Títulos executivos trabalhistas Introdução Títulos executivos judiciais trabalhistas Títulos executivos extrajudiciais trabalhistas Rol taxativo ou meramente exemplificativo? Competência Legitimidade Legitimidade ativa Legitimidade passiva Execução por quantia certa contra devedor solvente Procedimento da execução por quantia certa fundada em título executivo extrajudicial trabalhista

21 18 Prática Trabalhista Terceira Parte Peças Práticas 1. RECLAMAÇÃO TRABALHISTA TRADICIONAL PROCEDIMENTO ORDINÁRIO (COMUM) Estrutura da reclamação trabalhista RECLAMAÇÃO TRABALHISTA TUTELAS DE URGÊNCIAS (AN- TECIPADA, CAUTELAR E/OU INIBITÓRIA) Estrutura da reclamação trabalhista RECLAMAÇÃO TRABALHISTA RESCISÃO/DESPEDIDA INDIRE- TA Estrutura da reclamação trabalhista RECLAMAÇÃO TRABALHISTA DANOS MATERIAIS, MORAIS E/ OU ESTÉTICOS Estrutura da reclamação trabalhista RECLAMAÇÃO TRABALHISTA PROCEDIMENTO SUMARÍSSI- MO Estrutura da reclamação trabalhista RECLAMAÇÃO TRABALHISTA PROCEDIMENTO SUMÁRIO (DISSÍDIO DE ALÇADA) Estrutura da reclamação trabalhista CONTESTAÇÃO Estrutura da contestação CONTESTAÇÃO COM RECONVENÇÃO Estrutura da reconvenção EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA RELATIVA (EXCEÇÃO DECLINA- TÓRIA DE FORO) Estrutura de exceção de incompetência relativa EXCEÇÃO DE SUSPEIÇÃO

22 Sumário 19 Estrutura de exceção de suspeição EXCEÇÃO DE IMPEDIMENTO Estrutura de exceção de impedimento IMPUGNAÇÃO AO VALOR DA CAUSA Estrutura da impugnação ao valor da causa EMBARGOS DE DECLARAÇÃO TRADICIONAL Estrutura dos embargos de declaração tradicional Única peça: razões recursais EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EFEITO MODIFICATIVO OU IN- FRINGENTE Estrutura dos embargos de declaração com efeito modificativo Única peça: razões recursais RECURSO ORDINÁRIO Estrutura do recurso ordinário ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento ª peça: razões recursais CONTRARRAZÕES DO RECURSO ORDINÁRIO Estrutura de contrarrazões do recurso ordinário ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento ª peça: razões recursais AGRAVO DE INSTRUMENTO Estrutura do agravo de instrumento ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento

23 20 Prática Trabalhista 2.ª peça: minuta do agravo de instrumento AGRAVO REGIMENTAL (INTERNO) Estrutura do agravo regimental (agravo interno) ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento ª peça: minuta do agravo regimental (interno) RECURSO DE REVISTA Estrutura do recurso de revista ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento ª peça: razões recursais EMBARGOS NO TST EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA Estrutura dos embargos de divergência ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento ª peça: razões recursais RECURSO ADESIVO Estrutura do recurso adesivo ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento ª peça: razões recursais AGRAVO DE PETIÇÃO Estrutura do agravo de petição ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento ª peça: minuta do agravo de petição RECURSO EXTRAORDINÁRIO EM MATÉRIA TRABALHISTA Estrutura do recurso extraordinário

24 Sumário 21 1.ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento ª peça: razões recursais EMBARGOS À EXECUÇÃO (DO EXECUTADO/ DO DEVEDOR) Estrutura dos embargos à execução (do executado/devedor) IMPUGNAÇÃO À SENTENÇA DE LIQUIDAÇÃO Estrutura de impugnação à sentença de liquidação EMBARGOS DE TERCEIRO Estrutura dos embargos de terceiro EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE (OBJEÇÃO DE PRÉ-EXECUTI- VIDADE) Estrutura de exceção de pré-executividade INQUÉRITO JUDICIAL PARA APURAÇÃO DE FALTA GRAVE Estrutura do inquérito judicial para apuração de falta grave AÇÃO DE CUMPRIMENTO Estrutura da ação de cumprimento AÇÃO RESCISÓRIA Estrutura da ação rescisória MANDADO DE SEGURANÇA Estrutura do mandado de segurança AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO Estrutura da ação de consignação em pagamento AÇÃO DE INTERDITO PROIBITÓRIO

25 22 Prática Trabalhista Estrutura da ação de interdito proibitório AÇÃO MONITÓRIA Estrutura da ação monitória CAUTELAR DE ARRESTO Estrutura da cautelar de arresto CONTRATO PARTICULAR DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS JURÍDI- COS E HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS TERMO DE DISTRATO DE CONTRATO PARTICULAR DE PRES- TAÇÃO DE SERVIÇOS JURÍDICOS E HONORÁRIOS ADVOCATÍ- CIOS TERMO DE RENÚNCIA PROCURAÇÃO SUBSTABELECIMENTO DECLARAÇÃO DE POBREZA ROL DE TESTEMUNHAS CONVITE PARA TESTEMUNHAR EM AUDIÊNCIA TRABALHISTA QUESITOS RAZÕES FINAIS ESCRITAS / MEMORIAIS ESCRITOS IMPUGNAÇÃO AO PEDIDO DE BENEFÍCIO DA JUSTIÇA GRA- TUITA HABEAS CORPUS

26 Sumário 23 Estrutura do habeas corpus HABEAS DATA Estrutura do habeas data EMBARGOS INFRINGENTES NO TST Estruturas dos embargos infringentes ª peça: petição de interposição ou peça de encaminhamento ª peça: razões recursais Quarta Parte Exames anteriores e Gabaritos 1. PROVAS ANTERIORES DO EXAME DE ORDEM UNIFICADO (PE- ÇAS PRÁTICAS, QUESTÕES DISCURSIVAS E GABARITOS) Direito do Trabalho Prova prático-profissional Instruções Peças práticas e questões discursivas oficiais Gabaritos oficiais REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS Anexos I. ESTATÍSTICA DOS EXAMES ANTERIORES PEÇAS PROFISSIONAIS. 601 II. QUADROS-RESUMO DE PEÇAS E TESES COBRADAS PELA BAN- CA FGV EXAME DA ORDEM UNIFICADO 2.ª FASE DIREITO DO TRABALHO III. TERMOS USUAIS EMPREGADOS NO DIREITO

27 Cap. 1 Provas Anteriores do Exame de Ordem Unificado 591 XIV EXAME DE ORDEM PADRÃO DE RESPOSTA PEÇA PROFISSIONAL Gabarito Comentado FORMATO Petição inicial, com endereçamento ao juízo de Manaus-AM, identificação de autor e ré. REINTEGRAÇÃO Deverá ser requerida a reintegração ao emprego porque a dispensa do portador de deficiência não se fez acompanhar da contratação de outro em condição semelhante, violando o art. 93, 1.º, da Lei 8.213/1991. DANO MORAL Deverá ser requerido o pagamento de indenização por dano moral em virtude do monitoramento indevido do pessoal do trabalhador, ferindo a intimidade, conforme o art. 5.º, X, da CF/1988, e os arts. 21, 186 e 927, todos do CC. DEVOLUÇÃO DESCONTOS Deverá ser requerida a devolução do desconto efetuado a título de contribuição confederativa, pois o trabalhador não era sindicalizado, conforme Súmula 666 do STF, PN 119 TST e OJ 17 da SDC, do TST. ACÚMULO FUNCIONAL Deverá ser requerido um plus salarial pelo exercício de função estranha em parte do horário de trabalho, com base no art. 456, parágrafo único, da CLT. HORAS EXTRAS Deverá ser requerido, em razão da pausa alimentar parcialmente concedida, o pagamento de uma hora extra diária com adicional de 50%, de 2ª a 6ª feira, na forma da Súmula 437, I, do TST, e do art. 71, 4.º, da CLT. ENCERRAMENTO Requerimento de citação/notificação do réu para contestação, procedência dos pedidos e indicação de valor dado à causa. Item Pontuação Petição inicial, com endereçamento ao juízo de Manaus-AM. 0,00/0,10 Identificação de autor (0,20) e ré. (0,20) 0,00/0,20/0,40

28 592 Prática Trabalhista Reintegração porque a dispensa do portador de deficiência não foi acompanhada da contratação de outro em condição semelhante. (0,60) Indicação do art. 93, 1.º, Lei 8.213/1991 ou art. 36, 1.º, do Dec /1999. (0,20) Indenização por dano moral em virtude do monitoramento indevido do pessoal do trabalhador, ferindo a intimidade (0,60). Indicação do art. 5.º, X, da CF/88 ou arts. 21, 186 ou 927 do CC. (0,20) Devolução do desconto de contribuição confederativa porque o trabalhador não era sindicalizado. (0,60) Indicação da Súmula 666 STF ou PN 119 TST ou OJ 17 SDC TST. (0,20) Obs.: Haverá redutor de 0,30 caso seja requerida a devolução da contribuição sindical. Plus salarial pelo acúmulo de função em parte do horário de trabalho. (0,60) Indicação do art. 456 parágrafo único, da CLT ou art. 13 Lei 6.615/1978 ou art. 8.º da Lei 3.207/1957. (0,20) 1 hora extra, com adicional de 50% pela pausa alimentar parcialmente concedida. (0,60) Indicação da Súmula 437, I, do TST ou art. 71, 4.º da CLT. (0,20) Obs.: Haverá redutor de 0,30 caso haja pedido de hora extra pelo excesso de jornada. Requerimento de citação/notificação do réu para contestação (0,10), procedência dos pedidos (0,20) e indicação de valor dado à causa (0,10) Fechamento da Peça. (0,10) Data, Local, Advogado, OAB...nº... 0,00/0,60/0,80 0,00/0,60/0,80 0,00/0,30/0,50 / 0,60/0,80 0,00/0,60/0,80 0,00/0,30/0,50/ 0,60/0,80 0,00/0,10/0,20/ 0,30/0,40 0,00/0,10 PADRÃO DE RESPOSTA QUESTÃO 1 Gabarito comentado A) Joana é detentora da estabilidade prevista no art. 41 da CF, nos termos da Súmula 390, I, do TST, pois é funcionária pública municipal da administração direta. B) Paula não faz jus à estabilidade, já que é empregada celetista comum, podendo ser dispensada

29 Cap. 1 Provas Anteriores do Exame de Ordem Unificado 593 imotivadamente dado o poder diretivo do empregador e ato discricionário deste. Item A. Joana é detentora da estabilidade, pois é funcionária pública municipal da administração direta. (0,45) Indicação do art. 41 CF/1988 ou Súmula 390, I, do TST. (0,20) B. Paula não é detentora de estabilidade, pois a dispensa imotivada é direito potestativo do empregador ou decorre do poder diretivo do empregador ou por ainda não haver regulamentação da proteção contra despedida arbitrária ou sem justa causa. (0,60) Pontuação 0,00/0,45/0,65 0,00/0,60 PADRÃO DE RESPOSTA QUESTÃO 2 Gabarito comentado A) Cabe Agravo de Instrumento, na forma do art. 897, b, da CLT ou Embargos de Declaração, na forma do art. 897-A da CLT. B) Paulo deverá alegar que comprovou o feriado local no ato da interposição do recurso e, sendo feriado, o prazo estaria prorrogado para o dia seguinte, tudo na forma da Súmula 385, I, do TST. Item Pontuação A. Agravo de Instrumento. (0,40) Indicação art. 897, b, da CLT (0,20) ou Embargos de Declaração. (0,40) Indicação do art. 897-A da CLT. (0,20) B. Que comprovou o feriado local no ato da interposição do recurso e, assim, o prazo estaria prorrogado para o dia seguinte. (0,45) Indicação Súmula 385, I ou III, TST ou art. 775, parágrafo único, CLT ou art. 184, 1.º, do CPC. (0,20) 0,00/0,40/0,60 0,00/0,45/0,65

30 594 Prática Trabalhista PADRÃO DE RESPOSTA QUESTÃO 3 Gabarito comentado A) Não seria possível o recurso porque a decisão transitou em julgado em relação a Sérgio, ocorrendo preclusão. B) Caso nos embargos de declaração houvesse pedido de efeito modificativo, conforme OJ 142 do TST. Item Pontuação Não seria possível porque a decisão transitou em julgado em relação a Sérgio (0,45), ocorrendo preclusão ou de acordo com o art. 473 do CPC (0,20) ou não seria possível porque houve aceitação tácita em relação à sentença. (0,45) Indicação do art. 503 do CPC. (0,20) Caso houvesse pedido de efeito infringente ou efeito modificativo. (0,40) Indicação OJ 142, I, TST (0,20). 0,00/0,45/0,65 0,00/0,40/0,60 PADRÃO DE RESPOSTA QUESTÃO 4 Gabarito comentado A) Sim, pois o evento equipara-se a acidente do trabalho, sendo então obrigatório o recolhimento do FGTS, na forma do art. 15, 5.º, da Lei 8.036/1990. B) Sim, o período será computado como tempo de serviço, na forma do artigo 4º, único, da CLT. Item Pontuação Sim, pois o evento equipara-se a acidente do trabalho, sendo obrigatório o depósito do FGTS (0,45). Indicação art. 15, 5.º, da Lei 8.036/90 ou art. 28, III, do Dec /1990. (0,20) Obs.: A simples citação do artigo não pontua. O período será computado como tempo de serviço (0,40). Indicação art. 4.º, parágrafo único, da CLT. (0,20) Obs.: A simples citação do artigo não pontua. 0,00 / 0,45 / 0,65 0,00 / 0,40 / 0,60

31 Cap. 1 Provas Anteriores do Exame de Ordem Unificado 499 dora, requerendo o pagamento dos adicionais de insalubridade e periculosidade. Designada perícia pelo juiz, foi constatado pelo expert que no local de trabalho o frio era excessivo, sem a entrega de equipamento de proteção individual adequado, além de perigoso, pois Jocimar trabalhava ao lado de um tanque da empresa onde havia grande quantidade de combustível armazenado. Contudo, a empresa impugnou expressamente o laudo pericial, afirmando que o perito designado era um engenheiro de segurança do Trabalho, e não um médico do trabalho, como deveria ser. Diante do caso, responda: A) Analise, de acordo com a CLT, a possibilidade de condenação da empresa nos dois adicionais desejados, justificando. (Valor: 0,65) B) Caso Jocimar postulasse o adicional de insalubridade, alegando que o ruído era excessivo, analise se seria possível o deferimento do adicional se a perícia constatou que o único elemento insalubre presente no local era o frio. Justifique. (Valor: 0,60) XIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL Síntese da entrevista realizada com Heitor Samuel Santos, brasileiro, solteiro, desempregado, filho de Isaura Santos, portador da identidade 559, CPF 202, residente e domiciliado na Rua Sete de Setembro, casa 18 Manaus Amazonas CEP 999: trabalhou na fábrica de componentes eletrônicos Nimbus S.A. situada na Rua Leonardo Malcher, Manaus Amazonas CEP 210), de a , oportunidade na qual foi dispensado sem justa causa e recebeu, corretamente, sua indenização; a empresa possui 220 empregados; é portador de deficiência e soube que, após a sua dispensa, não houve contratação de um substituto em condição semelhante; seu pessoal era monitorado pela empresa porque, na admissão, estava ocorrendo um problema na plataforma institucional, daí porque a ex- -empregadora acordou com os empregados que o conteúdo de trabalho seria enviado ao particular de cada um, desde que pudesse fazer o monitoramento; que, em razão disso, o empregador teve acesso a diversos escritos

32 500 Prática Trabalhista e fotos particulares do depoente, inclusive conteúdo que ele não desejava expor a terceiros; durante o contrato sofreu descontos a título de contribuição sindical e confederativa, mesmo não sendo sindicalizado; teve a CTPS assinada como assistente de estoque, mas, em parte do horário de trabalho, também realizava as tarefas de um analista de compras, pois seu chefe determinava que ele fizesse pesquisa de preços e comparasse a sua evolução ao longo do tempo, atividades estranhas ao seu mister de assistente de estoque; trabalhava de 2ª a 6ª feira das 8h às 16h45min, com intervalo de 45 minutos para refeição, e aos sábados das 8h às 12h, sem intervalo. Você, contratado como advogado, deve apresentar a medida processual adequada à defesa dos interesses de Heitor, sem criar dados ou fatos não informados. (Valor: 5,0) QUESTÃO 1 Joana é servidora pública municipal do Município de Tribobó do Oeste, o qual não possui regime jurídico próprio. Foi contratada na condição de celetista, tendo prestado concurso público em Em 2014, imotivadamente foi dispensada. Já Paula é empregada da empresa Banco Futuro S/A, que a contratou após processo seletivo composto por prova de conhecimento na área de atuação e teste psicotécnico, tudo ocorrido também no ano de 2004, e dispensada imotivadamente na mesma época que Joana. Diante disso, responda: A) Joana faz jus a algum tipo de estabilidade? Fundamente. (Valor: 0,65) B) Paula faz jus a algum tipo de estabilidade? Fundamente. (Valor: 0,60) QUESTÃO 2 Dia é feriado municipal em Tribobó do Oeste. Em ação ajuizada por Paulo, cuja sentença foi de improcedência, o último dia do prazo recursal recaiu em Assim, o advogado de Paulo interpôs o recurso em 29.04,

33 Cap. 1 Provas Anteriores do Exame de Ordem Unificado 501 juntando cópia autenticada do diário oficial dispondo sobre o feriado local. O juiz substituto em exercício negou seguimento ao recurso em razão de intempestividade. Com base no caso apresentado, responda aos itens a seguir. A) Qual o recurso cabível desta decisão denegatória de seguimento ao recurso interposto por Paulo? Fundamente. (Valor: 0,60) B) O que deverá ser alegado por Paulo em seu recurso? Fundamente. (Valor: 0,65) QUESTÃO 3 Sérgio Alcântara moveu ação contra a empresa Delta Promoções e Imagens, da qual foi empregado, pleiteando o pagamento de indenização por dano moral de R$ ,00 e horas extras. Na sentença foi deferido o pagamento de indenização por dano moral de R$ 5.000,00 e as horas extras no quantitativo desejado na petição inicial. Somente a empresa interpôs recurso ordinário, e o TRT da Região manteve a sentença em todos os seus aspectos. Então, o reclamante interpôs recurso de revista pretendendo a majoração da indenização por dano moral para R$ ,00, tal qual desejado na exordial. Diante da situação, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir. A) Analise a possibilidade de Sérgio interpor recurso de revista no caso apresentado, justificando. (Valor: 0,65) B) Caso a empresa opusesse embargos declaratórios contra o acórdão proferido pelo TRT, informe em que situação, à luz da jurisprudência consolidada, o autor teria de ser intimado para se manifestar. (Valor: 0,60) QUESTÃO 4 Carlos Sá Pereira é empregado da empresa Vinhos Especiais Ltda., exercendo a função de degustador. Para tanto, deve provar pequena quantidade de vinho de cada lote, o que gera, ao final de cada semana, a ingestão de 6 litros de vinho. Em razão disso, tornou-se dependente de álcool e passou a beber mesmo fora do serviço, o que levou ao seu afastamento do emprego e seu

34 502 Prática Trabalhista encaminhamento ao INSS. Foi constatado pela perícia que havia o nexo técnico epidemiológico, e o benefício correspondente foi deferido pelo INSS. Diante do caso, responda aos itens a seguir. A) Analise se a empresa, durante o período de afastamento de Carlos Sá Pereira pelo INSS, deverá recolher o FGTS. Justifique. (Valor: 0,65) B) O período de afastamento de Carlos Sá Pereira será considerado na contagem do seu tempo de serviço? Justifique. (Valor: 0,60) XV EXAME DE ORDEM UNIFICADO PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL Tramita perante a 89.ª Vara do Trabalho de Curitiba a RT , ajuizada em por Sérgio Camargo de Oliveira, assistido por advogado particular, contra o Supermercado Onofre Ltda. Nela foi proferida sentença que, em síntese, assim julgou os pedidos formulados a seguir. (i) Foi reconhecida a ilicitude da confessada supressão das comissões, que eram pagas desde a admissão, ocorrida em , mas abruptamente ceifadas pelo empregador em Entendeu o magistrado que a prescrição, na hipótese, era parcial, alcançando os últimos 5 anos, e não total como advogado na peça de bloqueio, já que se tratava de rubrica assegurada por preceito de lei, além de se tratar de alteração prejudicial ao empregado, vedada pelo art. 468, caput, da CLT. (ii) Foi deferido o pagamento de duas cotas mensais de salário-família para os filhos capazes do reclamante, que, na admissão do obreiro, contavam com 15 e 17 anos, respectivamente. Enfatizou o magistrado que não foi solicitada a documentação pertinente quando do ingresso do demandante, gerando prejuízo financeiro para o trabalhador. (iii) Foi concedida indenização por dano moral pela humilhação sofrida pelo reclamante na saída. É que, por determinação do empregador, ele foi comunicado de sua dispensa por intermédio de um colega de trabalho que exercia a mesma função, que o chamou em particular numa sala, para lhe dar a fatídica notícia. Encampou o magistrado o entendimento do reclamante, no sentido de que somente um superior hierárquico poderia informar acerca da ruptura contratual, e que a forma eleita pela ré seria indigna e vexatória.