CENTRAIS ELÉTRICAS DE RONDÔNIA S.A. - CERON

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1 Processo: PREGÃO ELETRÔNICO N.º 060/2008 Objeto: Contratação de Empresa Especializada para a Prestação de Serviços de Comunicação de Dados/Voz/lmagens, serviços que englobam a conservação da Intranet baseada na Tecnologia MPLS (Multiprotocol Label Switching) em uma Rede IP Multiserviços que suporta todo um conjunto de aplicações e sistemas corporativos da CERON com a interligação da Sede em Porto Velho com escritórios técnicos e comerciais na capital e interior do Estado. Assunto: JULGAMENTO DE IMPUGNAÇÃO DO EDITAL Impugnante: BRASIL TELECOM S.A. O Pregoeiro das Centrais Elétricas de Rondônia S/A CERON, formalmente designado por meio da RES-080/2008, com fulcro no Inciso II, Art. 11, do Decreto n.º 5.450/2005 e demais dispositivos legais aplicáveis, julga e responde a Impugnação encaminhada pela empresa BRASIL TELECOM S.A., nos seguintes termos: RAZÕES DE IMPUGNAÇÃO Em síntese, a impugnante relata que ao analisar o edital do Pregão 060/2008, alega ter constado vícios de ilegalidade a seguir, que em sua opinião merecem ser sanados: 1. do repasse indiscriminado de desconto; 2. da previsão de reajuste anual dos valores contratados; 3. da contradição acerca da previsão de multas abusivas; 4. da apresentação do comprovante do pagamento do ISS; 5. do prazo para entrega das notas fiscais; 6. da ausência de critérios de atualização monetária, de juros e de penalidades para a Administração Pública Contratante. 1. Do repasse indiscriminado de descontos A impugnante cita que no alínea k, do subitem 10.2 do Anexo I do Edital e a alínea n da Cláusula Décima Segunda da Minuta de Contrato, Anexo VII do Edital, determinam que a contratada deverá repassar à Administração da Contratante durante o período de vigência do contrato, todos os preços e vantagens ofertados ao mercado, sempre que esses forem mais vantajosos do que os ofertados no procedimento licitatório, destacando que a Lei Geral de Telecomunicações (art. 107) e o Regulamento dos Serviços de Telecomunicações (art. 50) vedam o repasse indiscriminado de descontos, afirmando que os descontos de CERON Av. imigrantes n.º 4137 Bairro Industrial, CEP Porto Velho - RO 1

2 tarifas somente serão admitidos quando extensíveis a todos os usuários que se enquadrem nas condições isonômicas, para sua fruição. E solicita a supressão ou a modificação deste subitem. 2. Da previsão de reajuste dos valores contratados Alega a impugnante que no subitem 8.2 do Anexo I Termo de Referência e o Parágrafo Primeiro da Cláusula Sétima da Minuta do Contrato prevêem que os valores contratados poderão ser reajustados anualmente pela aplicação do IGPM, em dissonância com o que dispõe a ANATEL, alegando que não há menção ao índice a ser utilizado como base de cálculo para esses reajustes. Argumenta a Impugnante que no âmbito dos serviços de telecomunicações, o índice de reajuste a ser adotado como base de calculo para revisão de valores contratados deverá ser aquele aprovado pela ANATEL, expresso na Resolução nº 420 de 25/11/2005, qual seja, o Índice de Serviços de Telecomunicações IST. Propõe ao final, a adequação deste tópico à citada norma. 3. Da contradição acerca da previsão de multas abusivas Relata que o Parágrafo Primeiro da Cláusula Décima Quinta da Minuta do Contrato prevê multa de 10% (dez por cento) em caso de rescisão contratual por culpa da contratada, ao passo que a alínea b.1 da Cláusula Décima Sexta prevê multa de 20% (vinte por cento), constatando em dissonância existente entre elas. Ao final, requer que a multa seja adequada ao montante de 10%(dez por cento), conforme previsto na Cláusula Décima Quinta da Minuta Contratual. 4. Da apresentação do comprovante do pagamento do ISS A impugnante registra que o Anexo VI, Modelo de Carta Proposta e a alínea j, da Cláusula Décima Quarta da Minuta do Contrato estabelecem a incidência sobre o ISS Imposto Sobre Serviço de qualquer natureza, alegando que tal imposto não incide sobre os serviços de telecomunicações, trazendo jurisprudência do STF a respeito da matéria em questão. Cita, ainda, que a Lei Complementar n.º 116/2003 não traz a previsão para a devida cobrança do imposto, requerendo a sua exclusão. 5. Do prazo de entrega das notas fiscais A impugnante insurge-se contra o disposto na alínea c da Cláusula Nona da Minuta Contratual, que prevê que o pagamento deverá ocorrer no 15º dia contados da entrada da nota fiscal nas dependências da contratante. Registra que a ANATEL, mediante Resolução nº 416, de 9 de dezembro de 2005, prevê em seu art. 80 que a entrega do documento de cobrança ao assinante, por código de acesso, constituído de demonstrativo e fatura dos serviços prestados, deve ocorrer pelo menos 5 (cinco) dias antes do seu vencimento. Solicita que o prazo disposto no edital seja adequado ao da citada norma da ANATEL. CERON Av. imigrantes n.º 4137 Bairro Industrial, CEP Porto Velho - RO 2

3 6. Da ausência de critério de atualização monetária A impugnante cita que a previsão das alíneas a e b da Cláusula Nona da Minuta do Contrato estão carentes de uma atualização monetária e penalidades à Administração, em caso de inadimplemento da obrigação. Traz à sua peça recursal a doutrina favorável a aplicação de juros moratórios, indenização de lucro cessante e reembolso das despesas efetuadas em conseqüência da mora. Cita também, que a Lei de Licitações, em seu art. 54, possibilita a aplicação dos princípios da teoria geral dos contratos e as disposições do direito privado aos contratos administrativos. Requerendo que a contratante arque com os encargos legais devidos, na hipótese de inadimplemento e de mora, sob pena de criar um notável desequilíbrio na relação entre as partes. ANÁLISE DAS RAZÕES 1. Do repasse indiscriminado de descontos A Impugnante deverá interpretar a condição definida na alínea k, do subitem 10.2 do Anexo I do Edital e a alínea n da Cláusula Décima Segunda da Minuta de Contrato, Anexo VII do Edital, em conjunto com o mandamento no art. 107, da Lei n.º 9.472/97. Afinal, o Edital aduz claramente que a contratada deverá repassar à Administração da Contratante durante o período de vigência do contrato, todos os preços e vantagens ofertados ao mercado, sempre que esses forem mais vantajosos do que os ofertados no procedimento licitatório. Portanto, não se vislumbra o confronto com o diploma legal, que estabelece que os descontos de tarifa somente serão admitidos quando extensíveis a todos os usuários que se enquadrem nas condições, precisas e isonômicas, para sua fruição. Nada impede que um eventual desconto, concedido a todos os usuários possa ser também concedido à contratante, desde que seja mais vantajoso em relação ao processo licitatório. Significa dizer que, se a contratante paga uma tarifa de R$0,50 e o mercado recebe um desconto que reduz esse valor para R$0,45, a contratante também terá direito a esse desconto, por ser mais vantajoso do que o ofertado na licitação. Portanto, por não haver impedimento legal para a execução deste subitem, esta condição não será alterada. 2. Da previsão de reajuste dos valores contratados Apesar de já haver uma orientação interna a respeito dos critérios de reajustes a serem adotados, e neste caso específico, para adoção do IGPM, o Índice de Serviços de Telecomunicações IST, instituído pela Resolução ANATEL n.º 420/2005 deverá ser prevalecer, por ser uma norma de natureza específica, que trata sobre os serviços objeto da presente contratação. A Impugnada, em reconhecimento à procedência do pedido, faz as adequações necessárias nos seguintes termos: CERON Av. imigrantes n.º 4137 Bairro Industrial, CEP Porto Velho - RO 3

4 No subitem 8.2 do Termo de Referência, Anexo I do Edital: Onde lê-se: Leia-se: O valor estimado mensal dos serviços é de R$ ,00. Neste valor está incluída a média da taxa de instalação. O reajuste fixado para o período será o IGPM. O valor estimado mensal dos serviços é de R$ ,00. Neste valor está incluída a média da taxa de instalação. O índice reajuste de preços fixado para o período de 12 (doze) meses, contados a partir da data da abertura das propostas, será o IST Índice de Serviço de Telecomunicações. No Parágrafo Primeiro da Cláusula Sétima da Minuta do Contrato, Anexo VII do Edital: Onde Lê-se: Leia-se: Após 12 (doze) meses o reajuste fixado para o período será o IGPM. O índice reajuste de preços fixado para o período de 12 (doze) meses, contados a partir da data da abertura das propostas, será o IST Índice de Serviço de Telecomunicações. 3. Da contradição acerca da previsão de multas abusivas Neste caso específico, em que há previsão de multas diferentes para o mesma ocorrência, a Impugnante equivocou-se ao citar a Cláusula Décima Sexta, quando na verdade, tais dispositivos constam na Cláusula Décima Quinta da Minuta Contratual. Considerando o exposto, a Impugnada decide efetuar as seguinte alteração: Na alínea b.1 da Cláusula Décima Quinta: Onde Lê-se: Leia-se: Caso o contrato venha a ser rescindido motivado pela CONTRATADA, esta será penalizada com uma multa de 20% (vinte por cento) do valor total contratualmente previsto; Caso o contrato venha a ser rescindido motivado pela CONTRATADA, esta será penalizada com uma multa de 10% (dez por cento) do valor total contratualmente previsto; 4. Da apresentação do comprovante do pagamento do ISS A afirmativa da impugnante de que o serviço de telecomunicações não está incluído na lista anexa à Lei Complementar n.º 116/2003, não procede, pois no item 31 e subitem 31.01, transcritos abaixo, da lista anexa à citada Lei, consta que o ISS incide sobre os serviços de telecomunicação. CERON Av. imigrantes n.º 4137 Bairro Industrial, CEP Porto Velho - RO 4

5 31 Serviços Técnicos em edificações, eletrônica, eletrotécnica, mecânica, telecomunicações e congêneres Serviços Técnicos em edificações, eletrônica, eletrotécnica, mecânica, telecomunicações e congêneres. Portanto, permanecerá inalterada a exigência contida na alínea j da Cláusula Décima Quarta da minuta de contrato, bem como no Anexo VI, Modelo de Carta Proposta. A Administração exigirá a comprovação do recolhimento do ISS, quando da apresentação das faturas relativas à prestação do serviço objeto desta licitação. 5. Do prazo de entrega das notas fiscais Conforme informações da Impugnante, a minuta contratual encontra-se em dissonância com o que preceitua o art. 80 do Regulamento de Serviço Telefônico Fixo Comutado, citando que a entrega do documento de cobrança ao assinante, por código de acesso, constituído de demonstrativo e fatura dos serviços prestados, deve ocorrer pelo menos 5 (cinco) dias antes do seu vencimento. Ocorre que o contrato a ser firmado entre a CERON e a licitante vencedora do certame não é um simples contrato de adesão, com os padrões estabelecidos pela ANATEL, onde as cláusulas obrigatórias já estão previamente estabelecidas. O prazo para pagamento é resultante de uma determinação da contratante, e vem sendo aplicado a todos os contratos, tendo em vista que nele estão inseridos o tempo para que o gestor possa verificar possíveis falhas ocorridas no decorrer do contrato, com a dedução de eventuais multas previstas e outras ocorrências. Diante disso, a Impugnada mantém o prazo para pagamento das faturas de acordo com o estabelecido na alínea c da Cláusula Nona, da Minuta do Contrato. 6. Da ausência de critérios de atualização monetária, de juros e de penalidades para a Administração Pública Contratante Os processos licitatórios e contratos entre esta Administração e seus fornecedores de bens e serviços, incluindo este processo, trazem cláusula de ressarcimento ou compensações financeiras, nos termos elencados na Cláusula Décima Primeira da Minuta do Contrato. Portanto, as condições de adimplemento já estão previstas com a aplicação de juros moratórios de 12% (doze por cento) ao ano pro-rata-die sobre a parcela em atraso, conforme disposto na alínea d, inciso XIV, artigo 40, da Lei de Licitações. As minutas de editais de contratos, antes de serem publicados, são criteriosamente analisados por assessoria jurídica desta Administração, e quando necessário, orienta reparações que depois de procedias, emite o competente parecer jurídico. Fica, portanto, mantida a condição existente nas alienas a e b da Cláusula Décima Primeira da Minuta do Contrato. CERON Av. imigrantes n.º 4137 Bairro Industrial, CEP Porto Velho - RO 5

6 DECISÃO Com fundamento nos princípios que consagram as ações norteadoras das licitações, em especial, o princípio da supremacia do interesse público, que tem por escopo garantir que será sempre observado o interesse coletivo como fim maior a ser alcançado, o Pregoeiro, após análise da impugnação constatou a existência de alguns de reparos a serem feitos, decide pelo conhecimento da peça impugnatória, e no mérito dar provimento aos itens: 2. da previsão de reajuste anual dos valores contratados; 3. da contradição acerca da previsão de multas abusivas. Negar provimento aos itens: 1. do repasse indiscriminado de desconto; 4. da apresentação do comprovante do pagamento do ISS; 5. do prazo para entrega das notas fiscais; 6. da ausência de critérios de atualização monetária, de juros e de penalidades para a Administração Pública Contratante. Considerando que os reparos procedidos no instrumento convocatório não afetam a elaboração das propostas, este Pregoeiro não restituirá o prazo legal concedido, permanecendo a data de abertura do Pregão Eletrônico n.º 060/2008, marcada para o dia 16/09/2008, às 09:30 h (horário de Brasília). Porto Velho RO, 13 de setembro de OBS: ESTE JULGAMENTO ENCONTRA-SE PUBLICADO NOS SÍTIOS e licitacoes-e.com.br Carlindo Morgado Cunha Pregoeiro CERON Av. imigrantes n.º 4137 Bairro Industrial, CEP Porto Velho - RO 6

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