1. Apresentação do caso jurídico

Transcrição

1 1. Apresentação do caso jurídico Mario e Henrique celebraram contrato de compra e venda, tendo por objeto uma máquina de cortar grama, ficando ajustado o preço de R$ 1.000,00 e definido o foro da comarca da capital do Rio de Janeiro para dirimir quaisquer conflitos. Ficou acordado, ainda, que o cheque nº 007, da Agência nº 507, do Banco X, emitido por Mário para o pagamento da dívida, seria pós-datado para ser depositado em 30 dias. Ocorre, porém, que, nesse ínterim, Mário ficou desempregado. Decorrido o prazo convencionado, Henrique efetuou a apresentação do cheque, que foi devolvido por insuficiência de fundos. Mesmo após reapresentá-lo, o cheque não foi compensado pelo mesmo motivo, acarretando a inclusão do nome de Mário nos cadastros de inadimplentes. Passados dez meses, Mário conseguiu um novo emprego e, diante da inércia de Henrique, que permanece de posse do cheque, em cobrar a dívida, procurou-o a fim de quitar o débito. Entretanto, Henrique havia se mudado e Mário não conseguiu informações sobre seu paradeiro, o que inviabilizou o contato pela via postal. Mário, querendo saldar a dívida e restabelecer seu crédito perante as instituições financeiras procura um advogado para que sejam adotadas as providências cabíveis. 1

2 1. Modelo da petição de consignação em pagamento EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CÍVEL DO FORO DA COMARCA DE PEDIDO DE TUTELA DE URGÊNCIA ARTIGO 300 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL Nome e prenome da consignante, nacionalidade, estado civil (a existência de união estável), profissão, portador do RG/SP n., inscrita no CPF/MF sob nº, endereço eletrônico, residente e domiciliado na Rua n., bairro, CEP, nesta Capital, por intermédio de seu advogado que esta subscreve (instrumento de mandato incluso), vem, mui respeitosamente, perante Vossa Excelência propor AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO cumulado com PEDIDO DE TUTELA DE URGÊNCIA com base nos artigos 300 e 302, 539 a 549 do Código de Processo Civil, combinados com o artigo 335, inciso III, do Código Civil em face de Nome e prenome do consignado, nacionalidade, estado civil (a existência de união estável), profissão, portador do RG/SP n., inscrita no CPF/MF sob nº, endereço eletrônico, residente e domiciliado na Rua n., bairro, CEP, nesta Capital, pelos motivos de fato e de direito abaixo articulados: 2

3 I DOS FATOS 1. O consignante celebrou contrato de compra e venda com o consignado cujo objeto contratual incidiu sobre uma máquina de cortar grama, ajustando-se o valor de R$ 1.000,00 (mil reais). Para formalização do negócio, ficou ainda acordado entre os contraentes que a forma de pagamento dar-se-ia por meio da emissão do cheque de n. 007, da Agência n. 507, do Banco X, emitido pelo consignante para pagamento da dívida. Esse cheque era pós-datado para ser depositado em 30 (trinta) dias. 2. No entanto, o consignante ficou desempregado e, decorrido o prazo convencionado, o consignado efetuou a apresentação do cheque o qual foi devolvido por insuficiências de fundo. Mesmo após reapresentá-lo, o cheque não foi compensado pelo mesmo motivo, ou seja, insuficiência de fundo, acarretando o nome do consignante nos cadastros de inadimplentes. 3. Depois de dez meses, o consignante conseguiu um novo emprego e deseja quitar o débito, mas o consignado permanece inerte e, mesmo com a posse do cheque, não demonstra interesse em cobrar a dívida. O consignante não logrou êxito em localizar o paradeiro do consignado, e esse fato inviabilizou não somente o contato pela via postal, mas também a quitação do débito. Considerados todos esses obstáculos que impedem o consignante de saldar sua dívida, ele deseja cumprir com sua obrigação e, por isso, quer consignar a referida quantia, devidamente atualizada, em juízo. 4. Uma vez que o consignante não sabe o paradeiro do consignado, não depositou o valor devido em banco oficial, conforme preleciona o art. 539, 1º, do CPC. Caso realizasse o depósito e enviasse carta com aviso de recebimento, esta iria retornar sem a localização do consignado, obrigando o consignante a propor esta demanda. Assim, para evitar morosidade no cumprimento da obrigação e aumento dos encargos, optou-se por propor diretamente a demanda o que não é vedado por lei. 3

4 II- DO DIREITO 5. A ação de consignação é meio idôneo para quitar o débito do consignante, porque tem previsão legal quando o credor estiver em lugar incerto, conforme dispõe o art. 335, inc. III, do CC. Além disso, a doutrina também explicita que esse instituto jurídico é meio hábil para permitir ao devedor desonerar-se da obrigação assumida, desvencilhando-se do credor. Sabe-se por fim que a jurisprudência também caminha no sentido de permitir ao devedor exonerar-se da obrigação, consignando o valor devido em juízo. 6. Dispõe o art. 335, inciso III, do Código Civil que: A consignação tem lugar: III se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difícil. Note-se, Excelência, que o artigo supraindicado demonstra de forma cristalina que o consignante pode exonerar-se da obrigação em dinheiro, se o credor residir em lugar incerto. Conforme demonstram os documentos em anexo, o consignante não obteve êxito em localizar o consignado. Impõe-se, portanto, o ajuizamento de presente ação. Pamploma Filho explicam de forma cristalina que: 7. Os juristas Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Trata-se a consignação em pagamento, portanto, do instituto jurídico colocado à disposição do devedor para que, ante o obstáculo ao recebimento criado pelo credor ou quaisquer outras circunstâncias impeditivas do pagamento, exerça, por depósito da coisa devida, o direito de adimplir a prestação, liberando-se do liame obrigacional. (Novo curso de direito civil. 12. ed. São Paulo : Saraiva, p. 171, 2011, v. II). 8. A lição ministrada pelos ilustres professores sobre o cabimento da ação de consignação em pagamento é de clareza meridiana. Observe-se que esta ação é o instrumento jurídico adequado para que o consignante, ante o obstáculo ao recebimento criado pelo credor ou quaisquer 4

5 outras circunstâncias impeditivas, possa adimplir sua obrigação. Logo, repisese, a ação de consignação é cabível para o caso sub judice. 9. Igualmente a jurisprudência caminha no mesmo sentido, ou seja, de que a ação de consignação pode ser proposta pelo devedor, a fim de se desvencilhar da obrigação que assumiu com o credor. Observe-se a jurisprudência abaixo colacionada do Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro: DECISÃO MONOCRÁTICA AGRAVO DE INSTRUMENTO Ementa - FERNANDO CERQUEIRA CHAGAS - DÉCIMA PRIMEIRA CÂMARA CÍVEL - AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO. CHEQUE DEVOLVIDO POR INSUFICIÊNCIA DE FUNDOS. DESCONHECIMENTO DO PARADEIRO DO CREDOR, ORA AGRAVADO. PEDIDO DE EXCLUSÃO DO CADASTRO RESTRITIVO INTERNO DO BANCO EMISSOR DA CÁRTULA. DECISÃO QUE NEGOU A PROVIDÊNCIA SOB O FUNDAMENTO DE INADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA. 1. Tratando-se de cheque devolvido por insuficiência de fundos, não sendo conhecido o paradeiro do credor e desejando o devedor realizar o pagamento a fim de se liberar da obrigação e excluir seu nome de cadastros restritivos de crédito, poderá este último lançar mão da presente ação, com efeito de pagamento, consoante previsão dos arts. 890 do CPC [art. 539 do NCPC] e 335 do CC. 2. Há precedentes neste E. TJERJ garantindo a providência reclamada pelo Consignante, ora Agravante, desde que o valor consignado seja corrigido monetariamente desde a emissão da cártula até o efetivo depósito judicial. 3. Todavia, verifica-se que o valor consignado em 08/09/2014 corresponde ao quantum devido corrigido monetariamente somente até 28/05/2014, sendo certo ainda que ao valor depositado não foram acrescidos juros de mora nos termos do art. 406 do CC, revelando-se a insuficiência do depósito que conduz à improcedência da exclusão da negativação pretendida pelo Consignante, ora Recorrente. NEGADO SEGUIMENTO AO RECURSO, NA FORMA DO ART. 557, CAPUT, DO CPC. 10. Tanto a doutrina quanto a jurisprudência são uníssonas em admitir a consignação em pagamento como instrumento jurídico 5

6 hábil para exonerar o consignante da obrigação que lhe foi imposta. Ademais, a consignação também é considerada meio hábil para retirar o nome do devedor do rol de inadimplentes dos órgãos de restrição de crédito. Uma vez que o consignante irá depositar o débito devidamente corrigido a dívida extinguiu-se não havendo motivo para a permanência de seu nome dos órgãos restritivos de crédito. Assim, para confirmar sua boa-fé, atualizou o débito, atribuindo os encargos, juros e correção monetária, conforme anexo I, chegando ao valor de R$ 3.000,00 (três mil reais) III DO PEDIDO DE TUTELA DE URGÊNCIA 11. O art. 300 do CPC dispõe que: A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. Esse artigo aplica-se ao caso do consignante, porque ele depositará a quantia devida com juros e correção monetária não havendo motivo para que seu nome permaneça com restrição. Sabe-se, portanto, que a demora da sentença, mesmo julgado procedente o pedido do consignante, não impedirá que ele continue sofrendo os reflexos da restrição, pois não terá crédito no mercado. 12. Por esse motivo, o consignante pleiteia a retirada de seu nome dos cadastros de restrição de crédito como medida legítima, visto que não haverá mais débito, evidenciando o seu direito e indicando o perigo de dano caso não seja concedida a tutela. IV DO PEDIDO Ex positis, requer o depósito da quantia devida, no prazo de 05 (cinco) dias contados do deferimento, nos termos do art. 542, inc. I, do CPC, pleiteando também a antecipação dos efeitos da tutela de urgência, inaudita altera parte, a fim de retirar o nome do consignante do rol de inadimplentes dos cadastros de inadimplentes, segundo dispõe o art. 300 do CPC. 6

7 O consignante requer a Vossa Excelência que se digne de citar o consignado por meio de edital, nos termos do art. 256, inciso II, do CPC, para que o consignado levante a quantia depositada em juízo ou ofereça resposta, para, ao final, julgar procedente a demanda, confirmando a tutela concedida e declarando extinta a obrigação pelo pagamento, além da condenação do consignado em custas e os honorários advocatícios. O consignante, nos termos do art. 319, inc. VII, informa Vossa Excelência que não tem interesse na audiência de conciliação ou mediação. Protesta provar o alegado por todos os meios admitidos em direito, inclusive pela oitiva da parte contrária, oitiva de testemunhas, juntadas de documentos, elaboração de perícias e tudo o mais que se fizer necessário para o deslinde da causa. para efeitos de alçada. Dá-se à causa o valor de R$ 3.000,00 (mil reais) Nestes termos, Pede deferimento. Local e data. Assinatura, nome do(a) advogado(a) e OAB. 7

8 FLUXOGRAMA DA CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO 1. Ação de consignação em pagamento arts. 539 a 542 Obrigação em dinheiro DEPÓSITO JUDICIAL EM ESTABELECIMENTO BANCÁRIO OFICIAL Art. 539, 1º, do CPC Cientificação do depósito em banco oficial, onde houver, situado no lugar do pagamento. O credor tem 10 (dez dias) para manifestar-se sobre a recusa. Cientificado o credor, passados 10 (dez) dias do retorno do aviso de recebimento, sem a manifestação da recusa, o devedor estará liberado da obrigação. Ocorrendo a recusa, manifestada por escrito ao estabelecimento bancário, o devedor deverá propor a ação dentro de 1 (um) mês a consignatória. Se a consignação não por proposta no prazo de 1 (um) mês, o depósito ficará sem efeito e o depositante poderá levantá-lo. Distribuição da petição inicial artigos 319 e 542 do CPC Depósito da quantia devida, a ser efetivada no prazo de cinco dias da data do deferimento e a citação para o consignado (réu) levante o depósito ou ofereça contestação. Indicar na petição inicial se opta ou não pela audiência de conciliação e julgamento. 8

9 Art. 544 do CPC Na contestação, o réu poderá alegar que: I não houve recusa ou mora em receber a quantia ou a coisa devida; II foi justa a recusa; III o depósito não se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento; IV o depósito não é integral (indicar a quantia que entende devida) ATENÇÃO: Alegada a insuficiência do depósito, o consignante poderá completá-la em 10 (dez) dias, salvo se corresponder a prestação cujo inadimplemento acarrete a rescisão do contrato. Se não houve acordo, haverá audiência de instrução e julgamento, se necessário. O juiz pode julgar a demanda no estado em que se encontra. SENTENÇA 9