INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL E ITBI

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1 INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL E ITBI JULIANA MARIA RADTKE Especialista em Direito Empresarial, Família e Sucessões, Notarial e Registral Tabeliã Substituta do Tabelionato de Notas e Protestos de Palhoça juliana@margarida.not.br Contato:

2 RESUMINDO... AS SOCIEDADE EMPRESÁRIA, SIMPLES E EIRELI subscrevem o capital social e estipulam a forma de integralizá-lo. FORMA DE INTEGRALIZAR O CAPITAL INCORPORAÇÃO DE IMÓVEIS EM REALIZAÇÃO DE CAPITAL - ITBI?? A REGRA É NÃO INCIDÊNCIA A EXCEÇÃO É INCIDÊNCIA ANÁLISE DA LEGISLAÇÃO ESPECÍFICA

3 DAS SOCIEDADES REGULAMENTADAS BASICAMENTE PELO CÓDIGO CIVIL (ARTIGO AS SOCIEDADES EMPRESÁRIAS * Atividade empresária * Atividade econômica organizada e habitual * Produção e circulação de bens e serviço SOCIEDADES SIMPLES * Atividade econômica * Não comercial ou empresária * Profissão intelectual, científica e literária

4 EMPRESÁRIO INDIVIDUAL PESSOA FÍSICA Art. 966 do CC - Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. STJ - Ementa (...)- Empresário individual é a própria pessoa física ou natural, respondendo os seus bens pelas obrigações que assumiu, quer civis quer comerciais.- Indispensável a outorga uxória para efeitos de doação, considerando que o patrimônio da empresa individual e da pessoa física, nada mais são que a mesma realidade. (...) (REsp , NANCY ANDRIGHI. Publicação/Fonte DJ 01/08/2005 p. 443 RSTJ vol. 200 p. 327)

5 EIRELI AS EMPRESAS INDIVIDUAIS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA CC - Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no País. (...)

6 DO REGISTRO ARQUIVAMENTO DOS ATOS CONSTITUTIVOS O EMPRESÁRIO INDIVIDUAL - EMPRESÁRIO INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA- EIRELI. - JUNTA COMERCIAL CC - Art A sociedade adquire personalidade jurídica com a inscrição, no registro próprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150) SOCIEDADE SIMPLES - REGISTRO CIVIL DE PESSOAS JURÍDICAS SOCIEDADES EMPRESÁRIAS JUNTA COMERCIAL CC - Art O empresário e a sociedade empresária vinculam-se ao Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas, o qual deverá obedecer às normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresária.

7 Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins Lei 8934/94 Art. 8º Às Juntas Comerciais incumbe: I - executar os serviços previstos no art. 32 desta lei; (...) Art. 32. O registro compreende: (...) II - O arquivamento: a) dos documentos relativos à constituição, alteração, dissolução e extinção de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas; (...)

8 DO CAPITAL SOCIAL Recursos empreendidos pelos proprietários ou acionistas para a constituição (ou criação) da empresa. Atribui direitos e obrigações a cada sócio, Deve ser especificado no contrato/estatuto CÓDIGO CIVIL - SOCIEDADE SIMPLES Art A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou público, que, além de cláusulas estipuladas pelas partes, mencionará: (...) III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária; CÓDIGO CIVIL SOCIEDADES LIMITADAS Art Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada sócio é restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralização do capital social. Art A sociedade limitada rege-se, nas omissões deste Capítulo, pelas normas da sociedade simples.(...) SOCIEDADES ANONIMAS LEI 6404/76 CÓDIGO CIVIL EIRELI Art. 7º O capital social poderá ser formado com contribuições em dinheiro ou em qualquer espécie de bens suscetíveis de avaliação em dinheiro. Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado (...).

9 DA SUBSCRIÇÃO E DA INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL SOCIAL SUBSCREVER INTEGRALIZAR * ato irrevogável AS MESMAS REGRAS APLICAM-SE AO AUMENTO E RED * pagamento/realização do compromisso assumido na subscr romisso de contribuir com certa quantia para empresa.

10 Registro Junta Comercial/ Registro Civil de Pessoa Jurídica INTEGRALIZAÇÃO EM BENS IMÓVEIS Como se opera esta transferência do bem imóvel? Contrato/Estatuto/Assembleia ou Escritura Sociedade Pública Simples Sociedades Empresárias (LTDA/ TRANSCRIÇÃO DO TÍTULO HÁBIL NO REGISTRO DE IMÓVEIS

11 INTEGRALIZAÇÃO POR ESCRITURA PÚBLICA requisitos Registro de Imóveis facilidades Se incorporado por escri

12 DOS TRIBUTOS Receitas derivadas A CONSTITUIÇÃO FEDERAL não cria tributos, determina as espécies tributárias que podem ser instituídas. É a LEI que cria tributos O poder de tributar é limitado na própria constituição federal limitações explicitas ao poder de tributar são as IMUNIDADES TRIBUTÁRIAS. A imunidade - previsão constitucional - hipótese de nãoincidência qualificada Isenção - definida por lei infraconstitucional - hipótese de exclusão do crédito tributário.

13 DO IMPOSTO DE TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS - ITBI A constituição FEDERAL, determinando a espécie tributária estipula que: Art Compete aos Municípios instituir impostos sobre: I - propriedade predial e territorial urbana; II - transmissão "inter vivos", a qualquer título, por ato oneroso, de bens imóveis, por natureza ou acessão física, e de direitos reais sobre imóveis, exceto os de garantia, bem como cessão de direitos a sua aquisição; (...)

14 CONSTITUIÇÃO ESTIPULANDO IMUNIDADE Em seguida, o art. 156 em seu parágrafo 2º, estipula : 2º O imposto previsto no inciso II: I - não incide sobre a transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos decorrente de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica, (...) A REGRA NÃO INCIDÊNCIA DE ITBI EM CASOS DE INCORPORAÇÃO DE UM BEM IMÓVEL AO PATRIMÔNIO DE PESSOA JURÍDICA EM REALIZAÇÃO DE CAPITAL

15 HIPÓTESE DE INCIDÊNCIA E continua o inciso I do parágrafo 2º: (...) salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil; (...) EXCEÇÃO A INCIDÊNCIA DE ITBI NA INTEGRALIZAÇÃO QUANDO???? QUANDO a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda de bens e imóveis ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil.

16 DEFINIÇÃO DE TRIBUTOS E DE SUAS ESPÉCIES CONSTITUIÇÃO FEDERAL Art 146. Cabe à lei complementar: I- Dispor sobre conflitos de competência, em matéria tributária, entre a União, Os Estados, o Distrito Federal e os Municípios; II- Regular as limitações constitucionais ao poder tributar. III- Estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária; especialmente sobre: a) Definição de tributos e de suas espécies, bem como, em relação aos impostos discriminados nesta Constituição, a dos respectivos fatos geradores, bases de cálculo e contribuintes; b) Obrigação, lançamento, crédito, prescrição e decadência tributários; Coube ao Código Tributário Nacional esta incumbência RECEPCIONADO EM PARTE.

17 REGRA NÃO INCIDÊNCIA PLEMENTAR CÓDIGO TRIBUTÁRIO 18/2002 ART 30 NACIONAL O CTN E A ART LC 18/ ESTIPU

18 EXCEÇÃO - INCIDÊNCIA Art O Não disposto se aplica no o artigo disposto anterior nos incisos não se I aplica e II do quando art. 30, a quando pessoa a jurídica atividade adquirente prepondet CÓDIGO TRIBUTÁRIO NACIONAL LEI COMPLEMENTAR Nº 18/2002- O SIST

19 E O QUE O TEXTO LEGAL CONSIDERA ATIVIDADE PREPONDERANTE? PESSOA JURÍDICA COM MAIS DE 2 ANOS CÓDIGO TRIBUTÁRIO NACIONAL ART. 37 1º Considera-se caracterizada a atividade preponderante referida neste artigo quando mais de 50% da receita operacional da pessoa jurídica adquirente, nos 2 anos anteriores e nos 2 anos subsequentes à aquisição, decorrer de transações mencionadas neste artigo. LEI COMPLEMENTAR Nº 18/2002- SISTEMA TRIBUTÁRIO MUNICIPAL ART. 31 1º Considera-se caracterizada a atividade preponderante, quando mais de 50% da receita operacional da pessoa jurídica adquirente, nos 2 anos anteriores à aquisição, decorrer de transações mencionadas no "caput", deste artigo.

20 E O QUE O TEXTO LEGAL CONSIDERA ATIVIDADE PREPONDERANTE? PESSOA JURÍDICA EM INÍCIO DE ATIVIDADE OU MENOS DE DOIS ANOS CÓDIGO TRIBUTÁRIO NACIONAL LEI COMPLEMENTAR Nº 18/2002- SISTEMA TRIBUTÁRIO MUNICIPAL 2º Se a pessoa jurídica adquirente iniciar suas atividades após a aquisição, ou menos de 2 anos antes dela, apurar-se-á a preponderância referida no parágrafo anterior levando em conta os 3 primeiros anos seguintes à data da aquisição 2º Se a pessoa jurídica adquirente iniciar suas atividades após a aquisição, ou menos de 2 anos antes dela, apurar-se-á a preponderância, levando-se em conta os 3 primeiros anos seguintes à data da aquisição.

21 O QUE É RECEITA OPERACIONAL? As receitas operacionais são decorrentes das operações normais da empresa. Será classificado como operacional o resultado das atividades, principais ou acessórias, que constituam o objeto social da empresa.

22 QUEM TEM INTERESSE EM REQUERER A INSENÇÃO? LEI COMPLEMENTAR Nº 18/2002- SISTEMA TRIBUTÁRIO MUNICIPAL 3º A inexistência da preponderância de que trata o 1º será demonstrada pelo interessado, quando da apresentação do requerimento para avaliação de imóvel, sujeitando-se a posterior verificação fiscal.

23 A REGRA NÃO INCIDE ITBI sobre a transmissão de bens ou direitos imóveis incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de capital ou em decorrência de sua desincorporação QUEM TEM INTERESSE EM REQUERER A INSENÇÃO? O INTERESSADO 3º A inexistência da preponderância de que trata o 1º será demonstrada pelo interessado, quando da apresentação do requerimento para avaliação de imóvel, sujeitando-se a posterior verificação fiscal. Então em nosso município A EXCEÇÃO INCIDE ITBI SE a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda de bens imóveis, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil; QUANDO É CONSIDERADO ATIVIDADE PREPONDERANTE? * Quando mais de 50%da receita operacional da pessoa jurídica adquirente, nos 2 anos anteriores à aquisição, decorrer das transações mencionadas. * Se a pessoa jurídica adquirente iniciar suas atividades após a aquisição, ou menos de 2 anos antes dela, leva-se em conta os 3 primeiros anos seguintes à data da aquisição.

24 DE FORMA PRÁTICA 6) Quando? 4) Não Envolvendo imunidade - Nos 2 anos anteriores 2) Análise à aquisição do 7) objeto O interessado social 3) Envolve pelo deve ente ou apresentar. tributante não a compra Sempre 5) e Mais venda possível de 50% bens 1) verificação Integralização imóveis da receita ou dire pos op d envolvendo análise da preponderância - PJ com menos de 2 anos; 3 primeiros anos seguintes

25 DECISÃO DO TJ/SC Processo: (Acórdão) Relator: Jaime Ramos Origem: Laguna Orgão Julgador: Quarta Câmara de Direito Público Julgado em: 19/03/2015 Juiz Prolator: Paulo da Silva Filho Classe: Apelação Cível em Mandado de Segurança TRIBUTÁRIO - MANDADO DE SEGURANÇA - IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS"INTER VIVOS" (ITBI) - IMÓVEIS TRANSFERIDOS AO PATRIMÔNIO DE PESSOA JURÍDICA EM FACE DA INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL - SOCIEDADE EMPRESÁRIA QUE TEM POR OBJETO SOCIAL ATIVIDADE DE LOCAÇÃO DE IMÓVEIS E COMPRA E VENDA - ATIVIDADE PREPONDERANTE DE VENDA OU LOCAÇÃO DE PROPRIEDADE IMOBILIÁRIA OU CESSÃO DE DIREITOS RELATIVOS À SUA AQUISIÇÃO - INEXISTÊNCIA DE IMUNIDADE TRIBUTÁRIA - SENTENÇA REFORMADA PARA DENEGAÇÃO DA ORDEM. As sociedades empresárias gozam de imunidade tributária quanto ao Imposto de Transmissão de Bens Imóveis "Inter Vivos" (ITBI) incidente sobre o valor de bens ou direitos a ela transmitidos, para incorporação ao seu patrimônio, em virtude de integralização de quotas do capital social, até o montante respectivo, salvo se sua atividade preponderante for a compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil (CF/88, art. 156, 2º, I), hipótese em que o imposto é devido. Evidenciado que, desde a constituição, essa é a atividade preponderante da empresa, torna-se desnecessário aguardar o prazo de três anos previsto no art. 37, 2º, do CTN, que se dirige aos casos em que a referida atividade preponderante não se encontra descrita no contrato social e há dúvida sobre o exercício dela.

26 STF REPERCUSSÃO GERAL DECISÃO PROVENIENTE DESTA ANÁLISE SERÁ APLICADA POSTERIORMENTE PELAS INSTÂNCIAS INFERIORES Incidência ou não do Imposto de Transmissão nos casos de imóveis integralizados ao capital social da empresa sobre o valor de avaliação que ultrapasse a cota realizada. Artigo 36 do Código Tributário Nacional - menção de que a não incidência estaria restrita ao capital subscrito. Exemplo: integraliza 100. Imóvel avaliado 400. Incidência sobre 300.

27 TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SC Processo: (Acórdão) Relator: João Henrique Blasi Origem: São João Batista Orgão Julgador: Segunda Câmara de Direito Público Julgado em: 27/05/2014 Juiz Prolator: Maria Augusta Tridapalli Classe: Apelação Cível em Mandado de Segurança APELAÇÃO. ITBI - IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS INTER VIVOS (ART. 156, 2º, INC. I, DA CF). PRETENSÃO DE IMUNIDADE À INCIDÊNCIA DO TRIBUTO. VALOR DOS IMÓVEIS SUPERIOR AO DO CAPITAL SOCIAL INTEGRALIZADO E DAS COTAS DOS SÓCIOS RESPECTIVOS. BENESSE CONSTITUCIONAL QUE ALCANÇA APENAS O LIMITE DO CAPITAL E DAS COTAS INTEGRALIZADAS COM TAIS MÓVEIS. PREQUESTIONAMENTO DISPENSÁVEL. SENTENÇA MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. I. "A imunidade tributária prevista na primeira parte do inciso I do 2º do art. 156, da Constituição Federal de 1988 impede a incidência do imposto de transmissão de bens imóveis 'inter vivos' somente sobre o valor do imóvel necessário à integralização da cota do capital social. Vale dizer, sobre o valor do imóvel incorporado que excede o limite do capital social a ser integralizado ou da própria cota do sócio respectivo, haverá incidência do tributo".(...)

28 STF REPERCUSSÃO GERAL Origem: Santa Catarina Relator: Min. Marco Aurélio RCTE.(S) LUSFRAMA PARTICIPAÇÕES SOCIETÁRIAS LTDA ADV. (A/S) TIAGO MENDONÇA E OUTRO (A/S) recdo. (A/S) MUNICÍPIO DE SÃO JOÃO BATISTA Tal decisão aguardando concluso para o relator desde RE RECURSO EXTRAORDINÁRIO PLENÁRIO REPERCUSSÃO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO SANTA CATARINA RELATOR : MIN. MARCO AURÉLIO RECTE.(S) :LUSFRAMA PARTICIPAÇÕES SOCIETÁRIAS LTDA ADV.(A/S) :TIAGO MENDONÇA E OUTRO(A/S) RECDO.(A/S) :MUNICÍPIO DE SÃO JOÃO BATISTA ADV.(A/S) :CARLOS SIMAS ROCHA IMPOSTO DE TRANSMISSÃO ITBI IMÓVEIS INTEGRALIZADOS AO CAPITAL DA EMPRESA ARTIGO 156, 2º, INCISO I, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL ALCANCE LIMITAÇÃO OBSERVADA NA ORIGEM RECURSO EXTRAORDINÁRIO REPERCUSSÃO GERAL CONFIGURADA. Possui repercussão geral a controvérsia alusiva ao alcance da imunidade quanto ao Imposto de Transmissão nos casos de imóveis integralizados ao capital social da empresa, cujo valor de avaliação ultrapasse o da cota realizada, considerado o preceito do artigo 156, 2º, inciso I, da Carta Federal. Decisão: O Tribunal, por unanimidade, reputou constitucional a questão. O Tribunal, por maioria, reconheceu a existência de repercussão geral da questão constitucional suscitada, vencidos os Ministros Roberto Barroso e Teori Zavascki. Não se manifestou a Ministra Cármen Lúcia.

29 TRANSFORMAÇÃO DO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL EM SOCIEDADE LIMITADA - STJ AgRg no REsp / DF AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL 2004/ Relator ANTONIO CARLOS FERREIRA QUARTA TURMA. Data do Julgamento 02/04/2013 Data da Publicação/Fonte DJe 16/04/2013. Unanimidade DIREITO EMPRESARIAL. SOCIETÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. "TRANSFORMAÇÃO" DO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL EM SOCIEDADE LIMITADA. OPERAÇÃO SUI GENERIS, DISTINTA DA TRANSFORMAÇÃO DE SOCIEDADES. INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL COM BEM IMÓVEL. NECESSIDADE DE REGISTRO PARA TRANSMISSÃO DO DOMÍNIO. 1. A transferência de bem imóvel somente se aperfeiçoa com o registro do título translativo no cartório competente. Precedentes. 2. O Tribunal local contrariou a jurisprudência desta Corte ao decidir que a transferência de domínio de bem imóvel de empresário individual para sociedade limitada, a título de integralização do capital social desta aperfeiçoa-se independentemente do registro imobiliário. 3. Não se deve confundir a "transformação" do empresário individual em sociedade empresária com a transformação de pessoa jurídica, operação societária típica regulada nos arts. 220 da Lei n /1976 e do CC/2002. Nesta, ocorre a mera mudança de tipo societário. Naquela, há constituição de uma nova sociedade, passando o antigo empresário individual a ser um de seus sócios. Assim, a transferência de bem imóvel de sua propriedade para a sociedade é feita a título de integralização do capital social, razão pela qual não prescinde do registro para transmissão do domínio. Doutrina.

30 MUITO OBRIGADA! BOA TARDE A TODOS! JULIANA MARIA RADTKE Especialista em Direito Empresarial, Família e Sucessões, Notarial e Registral Tabeliã Substituta do Tabelionato de Notas e Protestos de Palhoça juliana@margarida.not.br Contato: