ACÓRDÃO. 3.ª Câmara Cível Apelação Cível n.º 17841/06 Relator: Des. LUIZ FERNANDO RIBEIRO DE CARVALHO

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1 ACÓRDÃO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. REQUERIMENTO DE CUMPRIMENTO DE TESTAMENTO PÚBLICO. EXISTÊNCIA DE POSTERIOR TESTAMENTO PARTICULAR. SENTENÇA DE EXTINÇÃO DO FEITO, SOB O FUNDAMENTO DE QUE O ATO DE ÚLTIMA VONTADE POSTERIOR REVOGOU O ANTERIOR. APELAÇÃO COM PRELIMINAR DE NULIDADE DA SENTENÇA POR AUSÊNCIA DE FUNDAMENTAÇÃO E SUSTENTANDO, NO MÉRITO, A IMPOSSIBILIDADE DE REVOGAÇÃO DE TESTAMENTO PÚBLICO POR TESTAMENTO PARTICULAR. REJEIÇÃO DA PRELIMINAR PELO RECONHECIMENTO DA PRESENÇA DE MOTIVAÇÃO, AINDA QUE CONCISA, NA SENTENÇA. ALEGAÇÃO DE IMPOSSIBILIDADE DE SE RECONHECER A REVOGAÇÃO EM PROCEDIMENTO DE JURISDIÇÃO VOLUNTÁRIA. AUSÊNCIA DE EXIGÊNCIA PELO CÓDIGO CIVIL DE QUE O TESTAMENTO REVOGADOR SEJA ELABORADO PELA MESMA FORMA DO QUE O REVOGADO. RESPEITO À VONTADE DO TESTADOR COMO PRINCÍPIO PREVALENTE NA MATÉRIA. DESPROVIMENTO DO APELO. Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelação n.º 17841/06, em que figuram como Apelante ELVIRA MARIA DA SILVA DOMINGUES e como Apelado o ESPÓLIO DE EDSON CORREA DOMINGUES, ACORDAM os Desembargadores que compõem a 3.ª Câmara Cível do Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro, por unanimidade, em sessão realizada em 03 de junho de 2008, em conhecer do Recurso, rejeitar a preliminar e negar-lhe provimento, na conformidade do voto em separado. Rio de Janeiro, 18 de setembro de Desembargador LUIZ FERNANDO RIBEIRO DE CARVALHO Relator 1

2 Apelante: ELVIRA MARIA DA SILVA DOMINGUES Apelado: ESPÓLIO DE EDSON CORREA DOMINGUES V O T O Requerimento de Cumprimento de Testamento Público de EDSON CORREA DOMINGUES, falecido em 24/11/1998, com pedido de distribuição por dependência ao Cumprimento de Testamento Particular elaborado pelo testador em data posterior. Sentença às fls. 19/20, declarando revogado o Testamento Público de EDSON CORREA DOMINGUES e julgando extinto o feito, sob o fundamento de que a existência de testamento posterior importa na revogação tácita das disposições do 1º que colidirem com as do 2º, sendo que na presente situação este último já foi objeto de sentença de confirmação que determinou o seu Registro, Abertura e Cumprimento. Embargos de Declaração da Requerente às fls. 22/23, sendo rejeitados às fls. 25. Apelação da Requerente às fls. 27/33, pleiteando a reforma da sentença eis que o julgamento foi realizado de forma contrária às provas e elementos dos autos. Contra-razões às fls. 37/47, prestigiando o julgado. Parecer do Ministério Público de 1º grau às fls. 58/59, e, manifestação da douta Procuradoria de Justiça às fls. 71/72, ambos opinando pelo desprovimento do recurso. É o Relatório, passando-se ao voto. Recurso tempestivo, pelo que, presentes seus demais requisitos de admissibilidade, dele se conhece. Em primeiro lugar, deve ser analisada a preliminar de nulidade da sentença, em razão de ausência de fundamentação. Não assiste razão à Apelante, uma vez que a r. sentença impugnada encontra-se devidamente fundamentada, ainda que de forma breve. Com efeito, para que se considere que uma decisão motivada, não é necessário 2

3 que sejam feitas longas explanações, bastando que fiquem consignados os motivos pelos quais o magistrado decidiu daquela forma. No presente caso, a situação de fato que embasou a extinção do processo foi analisada, não havendo que se falar, portanto, em nulidade por ausência de fundamentação. Não houve violação aos arts. 458, II, do CPC e 93, IX, da CRFB. Aduz, também, a Apelante que não é possível afirmar a ocorrência de revogação do testamento em sede de Requerimento de Cumprimento de Testamento, pois se trata de procedimento de jurisdição voluntária. Essa alegação não merece acolhida, uma vez que não seria razoável conferir cumprimento a dois testamentos incompatíveis entre si. Com efeito, primeiro foi ajuizada a ação de Requerimento de Cumprimento do testamento particular, posterior. Somente após, foi requerido o cumprimento do testamento público em tela. Diante dessa situação, não poderia a magistrada determinar o cumprimento de ambos os testamentos, sendo necessário, portanto, que afastasse um dos dois. Nessa esteira, não há qualquer inadequação em reconhecer-se a revogação do testamento do qual se requer o cumprimento. No mérito, a r. sentença deu solução correta à demanda, resistindo às críticas formuladas, tendo-se sua fundamentação, no pertinente, como incorporada ao presente, na forma regimental (art. 92, 4.º, RITJERJ). Com efeito, como se verifica pelo exame dos autos, tanto a matéria de fato como a de direito, foram bem analisadas pela Dra. Juíza prolatora da sentença. Foi considerado, acertadamente, que é possível a revogação de um testamento público por um testamento particular, o que é impugnado pela Apelante sob o argumento de que, para que haja a revogação, o novo testamento deve ter a mesma forma do testamento anterior, em razão do disposto no art do Código Civil. De fato, o mencionado dispositivo, repetindo o já previsto no art do Código Civil de 1916, estabelece que o testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma como pode ser feito. 3

4 Mas isso não significa que o testamento público só possa ser revogado por outro igualmente público, o particular por outro particular e o cerrado por outro cerrado, por exemplo. O dispositivo em tela impõe, na verdade, que se revogue um testamento somente por outro testamento, que pode estar revestido de qualquer uma das formas permitidas por lei. Não é necessário que o segundo testamento seja elaborado da mesma forma que o primeiro. Isso porque não há qualquer hierarquia entre as formas de testamento previstas no Código, seja entre as formas ordinárias, seja entre as especiais. Todas as espécies de testamento apresentam a mesma força. Veja-se, a respeito do caráter revogável dos testamentos, a lição de CAIO MÁRIO DA SILVA PEREIRA: Como disposição de última vontade, a rigor, o testamento deveria realizar-se in extremis. Não se podendo, contudo, prever quando ocorrerá o instante fatal, ou ignorando a pessoa como venha a se encontrar o seu estado mental no derradeiro transe, considera-se que é a última vontade, desde que não tenha sido modificada. Para caracterizá-lo, diz-se que a vontade testamentária é essencialmente revogável. O Direito Romano proclamava-o mais enfaticamente, considerando-a ambulatória, isto é, acompanhando o testador até o último momento: Ambulatoria, est voluntas defuncti usque ad vitae supremum exitum (Digesto, Livro 34, Título IV, fr. 4, in fine). Não tem lugar, em nosso direito, a discussão, se a revogabilidade é da essência ou apenas da natureza do testamento. No Código Civil de 1916, tratava-se de elemento essencial, uma vez que integrava a sua definição legislativa (Código Civil, art. 1626); o novo Código Civil, conquanto não tenha repetido a definição, declara que o testamento pode ser mudado a qualquer tempo (art. 1858), conservando, pois, a idéia de sua plena revogabilidade, até a morte do testador. Este conceito importa em que o disponente não tem a faculdade de renunciar à revogabilidade, como princípio de ordem pública que é. Inválida, portanto, seria a cláusula contrária à sua revogabilidade essencial, denominada pelos autores cláusula derrogatória. Ela não contamina nem invalida o testamento, mas deve considerar-se não escrita. Corolário imediato será que o testamento subseqüente revoga o anterior (posterior derrogat priori), ou que a manifestação contrária à sobrevivência do ato implica, necessariamente, em tirar-lhe a eficácia. E independentemente de qualquer justificativa, acrescenta OROSIMBO NONATO. (Instituições de Direito Civil, Direito das Sucessões, vol. VI, 15ª edição, editora Forense, atualizador: CARLOS ROBERTO BARBOSA MOREIRA, págs. 198/199) Assim, existindo um testamento particular posterior, fica revogado o testamento anterior, ainda que público, naquilo que for contrário ao mais recente. E, no caso em tela, como reconheceu a Dra. Juíza prolatora da sentença ora impugnada, nos autos do processo de nº , existe 4

5 testamento particular posterior, contrário ao testamento apresentado pela Apelante. Dessa forma, imperioso reconhecer-se que o testamento público em tela, datado de 18 de maio de 1988, foi tacitamente revogado pelo testamento particular datado de 15 de setembro de Não merece, portanto, reforma a sentença. Por tais fundamentos, conheço do presente recurso de Apelação, rejeitando a preliminar de nulidade da sentença e negando-lhe provimento. Rio de Janeiro, 18 de setembro de LUIZ FERNANDO RIBEIRO DE CARVALHO RELATOR 5

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