EXCELENTÍSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA DE FEIRA DE SANTANA/BA,

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1 1 EXCELENTÍSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA DE FEIRA DE SANTANA/BA, DIREITO À SAÚDE PACIENTE COM CARCINOMA DUCTAL INFILTRANTE DA MAMA - NECESSIDADE DE SUBSTÂNCIA TRASTRUZUMABE 440mg (HERCEPTIN) EM CARÁTER DE URGÊNCIA SISTEMA ÚNICO DE SÁUDE - OBRIGAÇÃO SOLIDÁRIA DA UNIÃO, DO ESTADO E DO MUNICÍPIO MEDIDA CAUTELAR. URGENTE O MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL, pelo Procurador da República infra-firmado, com base no art. 129, II e III da Constituição Federal, na Lei Complementar Federal n. 75/93 e na Lei n /85, vem propor AÇÃO CIVIL PÚBLICA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, em face da: 1. UNIÃO, pessoa jurídica de direito público, representada pelo Procurador-Chefe da Advocacia Geral da União, com sede na Avenida Tancredo Neves, n. 450, 28º andar, Ed. Suarez Trade, Caminho das Árvores, Salvador/BA; 2. ESTADO DA BAHIA, pessoa jurídica de direito público, representada pelo Procurador-Geral do Estado, com sede no Largo do Campo Grande, n. 382, Salvador/BA; e 3. MUNICÍPIO DE FEIRA DE SANTANA, pessoa jurídica de direito público, na pessoa do Prefeito Municipal, com sede na Av. Sampaio, n. 344, Centro, Feira de Santana/BA. 1

2 2 I DO OBJETO DA AÇÃO Pretende-se com a presente ação a obtenção do medicamento HERCEPTIN 440mg (TRASTRUZUMABE), EM CARÁTER DE URGÊNCIA, para a Sra. XXXXX, 44 anos, que padece de CARCINOMA DUCTAL INFILTRANTE DA MAMA, COM COMPONENTE INTRADUCTAL DE ALTO GRAU e outros pacientes que necessitem de igual medicamento. II - DOS FATOS Compareceu à sede da Procuradoria da República da Subseção Judiciária de Feira de Santana/BA, em 18/06/2008, a Sra. XXXXXXXXXXX, cuja representação encontra-se anexa, solicitando providências do MPF, visto que a Sra. XXXXXXXXXXX, brasileira, maior, solteira, portadora de R.G. n , SSP/BA, necessita obter o medicamento HERCEPTIN 440mg o mais rápido possível, conforme relatório médico que instrui a inicial, tendo em vista que padece de CARCINOMA DUCTAL INFILTRANTE DA MAMA, COM COMPONENTE INTRADUCTAL DE ALTO GRAU, que constitui um tipo de NEOPLASIA MALIGNA que afeta a mama. Consoante os termos do relatório médico emitido pelo Dr.Rafael Cardoso (fl.23), CREMEB n , médico que vem acompanhando a paciente, deverá ser feito tratamento imunoterápito paliativo com urgência, diante do diagnóstico de câncer de mama ( CID C 50), em estágio de alta evolução ( Estado Clínico IV), em que as chances de sobrevida se mostram reduzidas. SOME-SE A ISTO, O FATO DE TRATAR-SE DE CARCINOMA, APRESENTADA NA MODALIDADE HER2 POSITIVO (3+), QUE SEGUNDO O INCA É A MAIS SEVERA DAS ANOMALIAS NA MAMA, DIAGNOSTICADA EM APENAS 25% DOS CASOS NO BRASIL E QUE FAZ ELEVAR AS CHANCES DE ÓBITO A 80 %. Por outro lado, o uso de um anticorpo monoclonal, como o TRASTRUZUMABE (HERCEPTIN 440g) faz frear o crescimento e evolução do tumor e tem o condão de aumentar o tempo 2

3 3 de sobrevida, mediante uma atuação com menor impacto ao sistema imunológico. Segundo a representante, a referida cidadã não tem condições financeiras de arcar com o elevado custo da substância, que segundo dados do CICAN, tem valor estimado entre R$ 7.000,00 e R$ 8000,00. Instaurado o Procedimento Administrativo n / nesta Procuradoria da República, a fim de viabilizar a obtenção da substância para a Sra. XXXXXXXXXXX, expediu-se ofício à Secretaria Municipal de Saúde de Feira de Santana, mediante o Ofício n. 915/ PRM/FS-VA, protocolizado em 30/06/2008, às 16h, sendo fixado o prazo de 05 (cinco) dias úteis para atendimento, com fulcro no art. 8º, 5º, da Lei Complementar n. 75/93, por se tratar de direito à saúde. Em resposta a Secretaria informa a absoluta impossibilidade de fornecimento, por se tratar de medicamento de alto custo e, portanto, de responsabilidade da União e Estado. Fixando igual prazo, se expediu ofício à 2ª Diretoria Regional de Saúde, sob nº 916/2008-PRM/FS-AB, que informou não ser possível o fornecimento, por não estar o HERCEPTIN 440 mg (TRASTRUZUMABE) incluído no elenco da Portaria Ministerial nº 2577/2006. Foram, outrossim, expedidos ofícios ao CICAN (Of. 917/2008-PRM/FS-VA) e à Secretaria Nacional de Atenção à Saúde (Of. 918/2008-PRM/FS-VA). Ambos restaram sem resposta. Eis que urge, face à gravidade da doença e à urgência que o caso requer, porquanto o estado de saúde da Sra. XXXXXXXXXXX, não tem como aguardar o lento e burocrático trâmite da Administração Pública brasileira em face da iminente possibilidade de proliferação da neoplasia para os demais órgãos, o que, inevitavelmente, levará a paciente ao óbito. É cediço que a neoplasia maligna, qualquer que seja a sua espécie e, principalmente, a que atinge a mama, necessita de 3

4 4 tratamento médico pronto e imediato, sob pena de ineficácia dos medicamentos, ante à agressividade inerente à doença. III - DA LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL O artigo 127, caput, da Carta Federal de 1988, define o papel do Ministério Público, incumbindo-lhe a missão de defender a ordem jurídica, o regime democrático e os interesses sociais e individuais indisponíveis. No art. 129, II, comete-lhe a função de zelar pelo efetivo respeito dos poderes públicos e dos serviços de relevância pública aos direitos assegurados nesta Constituição, promovendo as medidas necessárias a sua garantia. No caso vertente, o Ministério Público Federal busca proteger direito fundamental à saúde, que, indiscutivelmente, qualifica-se como direito difuso, dada a permeabilidade no meio social dos agravos à saúde. Entrementes, para que não se pretenda afastar a legitimidade ativa do Parquet, no caso específico, sob o argumento de que os direitos que aqui se deduzem possuem a natureza de direitos individuais homogêneos, insta observar que, ainda que assim fosse, a legitimidade está preservada em face da relevância social do direito protegido, que o faz transcender aos interesses do grupo atingido, a tal monta, que passam a configurar os direitos sociais previstos no art. 127 da Constituição Federal, conforme explana, entre outros, Teori Albino Zavascki, no brilhante estudo O Ministério Público e a Defesa de Direitos Individuais Homogêneos (in Revista do Ministério Público do Rio Grande do Sul, nº 29, págs. 29/40, Porto Alegre, Revista dos Tribunais, 1993). A par disso, a Constituição Federal, no art. 197, estabelece: Art São de relevância pública as ações e serviços de saúde, cabendo ao Poder Público dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentação, fiscalização e controle, devendo sua execução ser feita diretamente ou através de terceiros e, também, por pessoa física ou jurídica de direito privado. 4

5 5 O Ministério Público, ao promover ação civil pública com o fim de compelir o Poder Público a garantir o direito à saúde a seus cidadãos/contribuintes, de outra atribuição não cuida senão daquela constitucionalmente assinalada de zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Públicos e dos serviços de relevância pública aos direitos assegurados na Constituição. Nesse sentido, o STF já se manifestou: Cumpre assinalar, finalmente, que a essencialidade do direito à saúde fez com que o legislador constituinte qualificasse, como prestações de relevância pública, as ações e serviços de saúde (CF, art. 197), em ordem a legitimar a atuação do Ministério Público e do Poder Judiciário naquelas hipóteses em que os órgãos estatais, anomalamente, deixassem de respeitar o mandamento constitucional, frustrando-lhe, arbitrariamente, a eficácia jurídicosocial, seja por intolerável omissão, seja por qualquer outra inaceitável modalidade de comportamento governamental desviante. (do voto do Min. Celso de Mello no RE nº /RS, 2ª Turma, Julg. em 12/09/2000). Ademais, a proteção pretendida visa a atender que necessitem de medicamento de alto custo (HERCEPTIN 440 mg) junto ao SUS, derivando-se daí a legitimidade do Ministério Público para defender o direito à saúde. Destarte, afigura-se legítima a atuação do MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL para a defesa de direitos e interesses difusos, entre os quais se insere o direito à saúde. Cumpre assinalar que não há Defensoria Pública da União em Feira de Santana, o que forçosamente impõe a ação do Ministério Público Federal, em cumprimento à sua missão constitucional que é zelar pelos serviços de relevância pública, nos termos do art.129, inciso II e IX da carta Republicana de IV - DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS Os óbices burocráticos ou orçamentários opostos pelos gestores do SUS não são aptos a afastar o dever constitucionalmente 5

6 6 imposto ao Estado (Poder Público) de garantir o pleno direito à saúde, conforme a seguir se demonstrará. estabelece: O artigo 196 da Constituição Federal Art A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recuperação. Este dispositivo não é uma mera ordem programática despida de conteúdo jurídico obrigacional. O art. 196 da CF obriga o PODER PÚBLICO a garantir o direito à saúde mediante políticas sociais e econômicas, bem como a exercer ações e serviços de forma a promover, proteger e recuperar a saúde. A tal dever corresponde o direito subjetivo público do cidadão de ver tais ações e serviços implementados. Nesse sentido, pronunciou-se o Supremo Tribunal Federal: PACIENTE COM PARALISIA CEREBRAL E MICROCEFALIA. PESSOA DESTITUÍDA DE RECURSOS FINANCEIROS. DIREITO À VIDA E À SAÚDE. FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTOS E DE APARELHOS MÉDICOS, DE USO NECESSÁRIO, EM FAVOR DE PESSOA CARENTE. DEVER CONSTITUCIONAL DO ESTADO (CF, ARTS. 5º, CAPUT, E 196). PRECEDENTES (STF). - O direito público subjetivo à saúde representa prerrogativa jurídica indisponível assegurada à generalidade das pessoas pela própria Constituição da República (art. 196). Traduz bem jurídico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira responsável, o Poder Público, a quem incumbe formular - e implementar - políticas sociais e econômicas que visem a garantir, aos cidadãos, o acesso universal e igualitário à assistência médicohospitalar. - O caráter programático da regra inscrita no art. 196 da Carta Política - que tem por destinatários todos os entes políticos que compõem, no plano institucional, a organização federativa do Estado brasileiro - não pode converter-se em promessa constitucional inconseqüente, sob pena de o Poder Público, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegítima, o cumprimento de seu impostergável dever, por um gesto irresponsável de infidelidade governamental ao que determina a própria Lei Fundamental do Estado. Precedentes do STF. (STF, RE n /RS. 2ª Turma, Rel. Min. Celso de Mello, Julg. 12/09/2000). 6

7 7 Como se observa, o direito à saúde implica para o Poder Público o dever inescusável de adotar todas as providências necessárias e indispensáveis para a sua promoção. Nesse contexto jurídico, se o poder público negligencia no atendimento de seu dever, cumpre ao Poder Judiciário intervir, num verdadeiro controle judicial de política pública, para conferir efetividade ao correspondente preceito constitucional. Por sua vez, a legislação infraconstitucional, regulando e estruturando o Sistema Único de Saúde constitucionalmente estabelecido, em atenção ao princípio da integralidade da assistência, define, no artigo 2º da Lei n /90 que a saúde é um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condições indispensáveis ao seu pleno exercício.. Estabelece ainda, em seu artigo 6º, inciso I, alínea d, que Estão incluídas [...] no campo de atuação do Sistema Único de Saúde (SUS) [...] assistência terapêutica integral, inclusive farmacêutica. Além disso, saliente-se que o art.7º da Lei 8.080/90, consagra os princípios e diretrizes que norteiam o Sistema Único de Saúde: Art. 7º As ações e serviços públicos de saúde e os serviços privados contratados ou conveniados que integram o Sistema Único de Saúde (SUS), são desenvolvidos de acordo com as diretrizes previstas no art. 198 da Constituição Federal, obedecendo ainda aos seguintes princípios: I - universalidade de acesso aos serviços de saúde em todos os níveis de assistência; II - integralidade de assistência, entendida como conjunto articulado e contínuo das ações e serviços preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada caso em todos os níveis de complexidade do sistema; IV - igualdade da assistência à saúde, sem preconceitos ou privilégios de qualquer espécie; (grifos nossos) Verifica-se, destarte, que a própria norma disciplinadora do Sistema Único de Saúde elenca como princípio basilar a integralidade de assistência, definindo-a como um conjunto articulado e 7

8 8 contínuo de serviços preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada caso em todos os níveis de complexidade do sistema. Por fim, a Lei n /96 estabeleceu a gratuidade do fornecimento de toda a medicação necessária ao tratamento da AIDS, sendo perfeitamente cabível seu emprego analógico às demais doenças de um modo geral. A Suprema Corte, por intermédio de uma de suas dignas vozes, S. Exa. o Ministro CELSO DE MELLO, apresenta inteligente orientação no seguinte sentido, verbis: Não deixo de conferir [...] significativo relevo ao tema pertinente à reserva do possível (STEPHEN HOLMES/CASS R. SUNSTEIN, The Cost of Righs, 1999, Norton, New York), notadamente em sede de efetivação e implementação (sempre onerosas) dos direitos de segunda geração (direitos econômicos, sociais e culturais), cujo adimplemento, pelo Poder Público, impõe e exige, deste, prestações estatais positivas concretizadas de tais prerrogativas individuais e/ou coletivas. É que a realização dos direitos econômicos, sociais e culturais além de caracterizar-se pela gradualidade de seu processo de concretização depende, em grande medida, de um inescapável vínculo financeiro subordinado às possibilidades orçamentárias do Estado, de tal modo que, comprovada, objetivamente, a incapacidade econômico-financeira da pessoa estatal, desta não se poderá razoavelmente exigir, considerada a limitação material referida, a imediata efetivação do comando fundado no texto da Carta Política. Não se mostrará lícito, no entanto, ao Poder Público, em tal hipótese mediante indevida manipulação de sua atividade financeira e/ou político-administrativa criar obstáculo artificial que revele o ilegítimo, arbitrário e censurável propósito de fraudar, de frustrar e de inviabilizar o estabelecimento e a preservação, em favor da pessoa e dos cidadãos, de condições materiais mínimas de existência. Cumpre advertir, desse modo, que a cláusula da 'reserva do possível' ressalvada a ocorrência de justo motivo objetivamente aferível não pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se do cumprimento de suas obrigações constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder resultar nulificação ou, até mesmo, aniquilação de direitos constitucionais impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade (ADPF 45 MC/DF Informativo do STF nº 345). 8

9 9 Nítido está que o objetivo primordial da presente demanda, para a qual está devidamente legitimado a figurar no pólo ativo o Ministério Público Federal, é a proteção de um dos direitos individuais e coletivos mais relevantes e que restou violado com a não disponibilização do pelo SUS, a pacientes portadores de neoplasia maligna, do medicamento HERCEPTIN 440 mg. Aliás, configura-se com tal negativa a subsunção ao tipo penal do artigo 135 do Código Penal omissão de socorro. Não menos maculada restou a garantia constitucional da saúde, como direito de todos e dever do Estado, que se não possuísse acepção de valor/interesse social, não mereceria tratamento individualizado pela Carta Magna de 1988, no Título VIII (Da Ordem Social), Capítulo II (Da Seguridade Social), Seção II. Neste sentido, os tribunais pátrios têm entendimento pacífico quanto à matéria em epígrafe, inclusive o Superior Tribunal de Justiça, que, em reiteradas decisões, consagrou a jurisprudência no sentido de que compete ao Poder Público a prestação integral da assistência à saúde. Constitucional e Administrativo. Mandado de Segurança. Objetivo: Reconhecimento do direito de obtenção de medicamentos indispensáveis ao tratamento de retardo mental, hemiatropia, epilepsia, tricotilomania e transtorno orgânico da personalidade. denegação da ordem. recurso ordinário. direito à saúde assegurado na constituição federal (art. 6º e 196 da cf). provimento do recurso e concessão da segurança. I - É direito de todos e dever do Estado assegurar aos cidadãos a saúde, adotando políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e permitindo o acesso universal igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recuperação (arts. 6º e 196 da CF). II - Em obediência a tais princípios constitucionais, cumpre ao Estado, através do seu órgão competente, fornecer medicamentos indispensáveis ao tratamento de pessoa portadora de retardo mental, hemiatropia, epilepsia, tricotilomania e transtorno orgânico da personalidade. III - Recurso provido. (Origem: STJ. Classe: ROMS. Processo: UF: MG. Órgão julgador: PRIMEIRA TURMA. Data da decisão: 13/08/2002. Relator: GARCIA VIEIRA). (grifos nossos) 9

10 1 O direito à saúde, tal como assegurado na Constituição de 1988, configura direito fundamental de segunda geração. Nesta geração, estão os direitos sociais, culturais e econômicos, que se caracterizam por exigirem prestações positivas do Estado. Não se trata mais, como nos direitos de primeira geração, de apenas impedir a intervenção do Estado em desfavor das liberdades individuais. Destarte, os direitos de segunda geração conferem ao indivíduo o direito de exigir do Estado prestações sociais (positivas) nos campos da saúde, alimentação, educação, habitação, trabalho, etc. Cumpre ressaltar, por fim, que constitui fundamento da República Federativa do Brasil o princípio da dignidade da pessoa humana, insculpido no artigo 1º, inciso III, da Constituição Federal, impondo-se, assim, ao Poder Público, em todas as suas esferas, federal, estadual e municipal a adoção das medidas, políticas e providências no sentido de cumprir o mandamento constitucional e garantir a todos, sem qualquer distinção, o acesso aos serviços básicos e fundamentais, tal como a saúde e, precipuamente, à vida. V - DO PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DA TUTELA No presente caso, todos os requisitos exigidos pela lei processual para o deferimento da antecipação da tutela encontram-se reunidos. A verossimilhança da alegação está plenamente demonstrada, conforme as razões fáticas, jurídicas e probatórias desta petição de ingresso. A demora na prestação jurisdicional evidentemente trará conseqüências graves para a saúde da enferma que se busca tutelar. 10

11 1 Em relação à paciente nominada, há necessidade premente de obtenção do medicamento HERCEPTIN 440mg, em face do eminente risco de morte. Há ainda o fundado receio de dano irreparável, que deflui da inequívoca gravidade da enfermidade que acomete a Sra. XXXXXXXXXXX. Em uma palavra, a doença pode evoluir (e isso inevitavelmente ocorrerá) com a demora em se ministrar o medicamento, ocasionando complicações irreversíveis, porquanto ensejará a disseminação das células malignas pelos demais órgãos do corpo humano, se não for adotado o tratamento ora pleiteado em caráter urgência. Justifica-se, in casu, o pedido liminar em relação a XXXXXXXXXXX, pelo fato de estarem caracterizados, à lume do artigo 804, do Código de Processo Civil, todos os pressupostos autorizadores de sua concessão. O fumus boni iuris, ou seja, a plausibilidade do direito invocado, consubstancia-se no relatório médico assinado pelo médico especialista em oncologia que acompanha a paciente desde o diagnóstico da doença, e atesta, de forma clara e inequívoca, que XXXXXXXXXXX apresenta diagnóstico de CARCINOMA DUCTAL INFILTRANTE DA MAMA, COM COMPONENTE INTRADUCTAL DE ALTO GRAU que constitui um tipo de NEOPLASIA MALIGNA que atinge a mama, necessitando obter com urgência a substância TRASTRUZMABE ( Herceptin 440 mg) que, no entanto, foi-lhe negada pelo SUS. O periculum in mora é notório e decorre do risco da ocorrência de agravamento do quadro clínico desta paciente, em decorrência da falta de tratamento médico adequado. O receio de lesão consubstancia-se na possibilidade de a paciente experimentar prejuízo irreparável ou de difícil reparação, se tiver de aguardar o tempo necessário para decisão definitiva da lide. 11

12 1 Impõe-se, na espécie, a dispensa de intimação da Fazenda Pública para os fins do artigo 2º da Lei nº 8.437/92, no tocante à disponibilização do medicamento à paciente XXXXXXXXXXX, em face da gravidade da enfermidade e da urgência que o caso requer, sob pena de se tornar inócua decisão posterior. Ademais, a garantia constitucional do direito à vida prevalece quando em confronto com as regras de direito processual civil, ainda que de ordem pública. Deferir a antecipação da tutela, no presente caso, significa preservar a vida da mencionada enferma e respeitar sua condição de ser humano e cidadã, que tem o direito de cobrar do Estado o atendimento integral à saúde. Todos os requisitos legalmente exigidos para o deferimento do provimento jurisdicional se encontram presentes. Em razão do exposto, o MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL requer a Vossa Excelência: a) a concessão da antecipação da tutela inaudita altera parte, a fim de que seja determinando à UNIÃO, ao ESTADO DA BAHIA e ao MUNÍCIPIO DE FEIRA DE SANTANA, de forma solidária, a disponibilização do medicamento HERCEPTIN 440g para a Sra. XXXXXXXXXXX, de forma imediata, em qualquer dos estabelecimentos médicos existentes nesta cidade, públicos ou privados. Impende salientar que a relação obrigacional é solidária, devendo a UNIÃO, se for o caso, repassar ao ESTADO e ao MUNICÍPIO os recursos necessários a custeá-la; e b) a cominação de multa diária para caso de descumprimento da decisão antecipatória, no valor de R$5.000,00 (cinco mil reais). 12

13 1 VI - DOS PEDIDOS PRINCIPAIS Por fim, requer o MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL: a) seja julgada procedente a pretensão ora deduzida, confirmando-se a medida cautelar, condenando-se a UNIÃO, o ESTADO DA BAHIA e o MUNICÍPIO DE FEIRA DE SANTANA, de forma solidária, nas obrigações ali descritas relativamente a XXXXXXXXXXX e a todos os pacientes em mesma situação fática em todo o território nacional ou no Estado da Bahia. b) a citação dos entes demandados, nas pessoas de seus representantes legais, para contestarem a presente ação e acompanhá-la em todos os seus termos, até final procedência, sob pena de revelia e confissão; c) a dispensa do pagamento das custas, emolumentos e outros encargos, em vista do disposto no artigo 18 da Lei n /85; e d) em que pese já tenha apresentada prova préconstituída do alegado, o MPF requer se lhe faculte a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente prova documental, testemunhal, pericial e inspeção judicial, na medida necessária ao pleno conhecimento dos fatos. Dá-se à causa o valor de R$1.000,00 (mil reais). Pede deferimento. Feira de Santana/BA, 18. JUL VLADIMIR ARAS Procurador da República 13