Novas perspectivas sobre a insolvência

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1 Novas perspectivas sobre a insolvência Maio de 2006 Miguel Pinto Cardoso António Andrade de Matos

2 Tópicos O objectivo desta apresentação é abordar os riscos e oportunidades que resultam da insolvência de uma empresa para um credor proactivo que pretenda maximizar a recuperação do seu crédito. Tópicos para discussão: Testes de insolvência e abertura do processo Papel do administrador de insolvência e direitos dos credores Efeitos da insolvência Recuperação vs Liquidação Como conseguir o controlo da empresa insolvente Verificação e graduação de créditos Liquidação e pagamento 1

3 Testes de insolvência A insolvência é determinada por via de dois testes alternativos: Teste do cash-flow: a empresa é incapaz de pagar as suas dívidas vencidas Teste do balanço: o valor do activo é inferior ao valor do passivo, avaliados de acordo com os princípios contabilísticos aceites em Portugal 2

4 Abertura do processo de insolvência Empresa Administradores Credores Ministério Público Dever de apresentação Violação desse dever pode conduzir a responsabilidade civil e criminal Insolvência deve ser declarada pelo tribunal em 3 dias úteis Só podem iniciar processo quando se verificam indícios de insolvência O devedor pode opor-se ao pedido de insolvência Pode ser necessária a realização de uma audiência. Questões de tempo 3

5 Administrador de insolvência O administrador de insolvência controla a gestão da empresa e o processo de insolvência. Numa primeira fase tem de ser escolhido de entre os membros da lista oficial. Conseguir a nomeação de um verdadeiro profissional deverá ser um dos principais objectivos dos credores proactivos que desejam maximizar a recuperação do seu crédito. 4

6 Direitos dos credores Assembleia de credores escolha do administrador de insolvência escolha da comissão de credores votação do plano de insolvência Comissão de Credores apoio administrador de insolvência fiscalização administrador de insolvência informação todos os credores 3 a 5 credores representativos 5

7 Efeitos da insolvência sobre os negócios jurídicos Negócios jurídicos em curso: suspensão até decisão do administrador de insolvência regras especiais a respeito de determinados negócios (exs: locação, trabalho, contratopromessa...) 6

8 Actos prejudiciais A resolução de negócios em benefício da massa insolvente abrange os actos prejudiciais celebrados de má fé até 4 anos antes da insolvência: presunção inilídivel actos e omissões presumidos como tendo sido prejudiciais e/ou de má fé consequência os créditos resultantes da resolução são subordinados Os credores podem recorrer à acção de impugnação pauliana 7

9 Créditos, garantias e processos Créditos Garantias Vencimento automático Extinção de alguns privilégios creditórios do Fisco e da Segurança Social Extinção das hipotecas não registadas Processo Extinção das garantias reais dos créditos subordinados Suspensão dos processos de execução Proibição da instauração de novos processos 8

10 Recuperação vs Liquidação Assembleia de Credores Decisão que exige a verificação de diversas maiorias cumulativamente: quorum ⅓do total dos direitos de voto votos favoráveis > ⅔ votos expressos senioridade > ½ votos de créditos não subordinados A aprovação de um plano de insolvência pode afectar o crédito e a garantia sem o consentimento do credor respectivo (mas podem ser implementadas estratégias defensivas) 9

11 Utilização da insolvência para atingir o controlo da empresa Via dos créditos Compra de créditos que garantam o controlo da assembleia de credores e a possibilidade de aprovação de um plano de insolvência feito à medida (pode comportar uma redução a zero do capital social e a subsequente conversão dos créditos em capital). Via do capital social Compra de uma participação maioritária para se proceder a uma reestrtuturação da empresa (pode passar pela renegociação das dívidas e/ou pelo refinanciamento da empresa). Ponderação estratégica das duas alternativas e da possibilidade de aquisição do estabelecimento da empresa insolvente. 10

12 Liquidação. Massa insolvente. Venda Massa insolvente Todos os bens da empresa devem ser apreendidos para a massa insolvente pelo administrador de insolvência Questões de tempo, localização dos bens e efectividade da apreensão Venda Modalidade de venda escolhida pelo administrador de insolvência depois de ouvida a comissão de credores Determinação do preço base Questões de tempo e maximização do preço 11

13 Verificação e gradução de créditos Verificação credores devem reclamar o pagamento dos seus créditos em caso de impugnação pela empresa, outro credor ou o administrador de insolvência, pode ser necessária uma audiência judicial. Questões de tempo Graduação regras complexas os créditos dos trabalhadores, do fisco e da segurança social podem ser graduados antes dos credores com garantia real A sentença de verificação e gradução de créditos é muitas vezes impugnada mediante recurso 12

14 Liquidação. Pagamento Dívidas da massa insolvente são pagas antes dos credores da insolvência (mesmo os garantidos) Dívidas da insolvência são pagas depois da sentença de verificação e graduação de créditos Os credores garantidos são pagos com o produto da venda dos bens sobre os quais incide a garantia deduzido do montante necessário para pagar as dívidas da massa insolvente e créditos com prioridade 13

15 Questões Miguel Pinto Cardoso Partner (+351) António Andrade de Matos Managing Associate (+351)