UNIVERSIDADE TUIUTI DO PARANÁ WALTER DE BRITO FERREIRA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA NO CRIME ORGANIZADO

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1 UNIVERSIDADE TUIUTI DO PARANÁ WALTER DE BRITO FERREIRA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA NO CRIME ORGANIZADO CURITIBA 2012

2 WALTER DE BRITO FERREIRA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA NO CRIME ORGANIZADO CURITIBA 2012

3 WALTER DE BRITO FERREIRA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA NO CRIME ORGANIZADO Monografia apresentada ao Curso de Direito da Faculdade de Ciências Jurídicas da Universidade Tuiuti do Paraná, como requisito parcial para a obtenção do grau de Bacharel em Direito. Orientador: Professor Dr. Nefi Cordeiro CURITIBA 2012

4 TERMO DE APROVAÇÃO Walter de Brito Ferreira INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA NO CRIME ORGANIZADO Esta Monografia foi julgada e aprovada para a obtenção de grau de Bacharel no Curso de Direito da Universidade TUIUTI do Paraná. Prof. Dr. PhD Eduardo de Oliveira Leite Universidade TUIUTI do Paraná Curso de Direito Orientador: Prof. Dr. Nefi Cordeiro Universidade TUIUTI do Paraná Curso de Direito Universidade TUIUTI do Paraná Curso de Direito Universidade TUIUTI do Paraná Curso de Direito

5 DEDICATÓRIA À minha amada esposa Juliana, que sempre acreditou em mim, me inspirando na realização de um sonho.

6 AGRADECIMENTOS Ao meu Orientador, Professor Nefi Cordeiro, por ter acreditado e confiado em mim, durante o período de elaboração deste trabalho, ao mestre, meu profundo agradecimento e admiração. Ao Juiz Pedro Luís Sanson Corat, pela preciosa colaboração com esta pesquisa. Ao Promotor de Justiça Claudio Franco Felix, pela paciência e ajuda para elaboração do presente trabalho. Ao Delegado de Policia Kleudson Moreira Tavares, pelas orientações para conclusão deste trabalho.

7 RESUMO A realização do presente trabalho tem por finalidade analisar e demonstrar a importância da medida de interceptação telefônica como instrumento auxiliar no combate ao crime organizado. A pesquisa indicará os requisitos a serem cumpridos para o deferimento da medida, quais os meios utilizados para execução, pressupostos e limites. Objetiva também esclarecer que apesar de atingir direitos e garantias individuais, a interceptação telefônica apresenta-se como sendo um eficaz instrumento de investigação e persecução penal, principalmente no combate ao crime organizado e trafico de drogas, uma vez que estas atividades criminosas temse utilizado de tecnologias para o cometimento de ilícitos penais. Tem por finalidade ainda, demonstrar que medida tão eficaz no combate ao crime organizado não é utilizada com a frequência que deveria ser utilizada em relação ao crescimento, evolução e dinamismo do crime organizado em nosso território. Palavras-chave: Interceptação Telefônica, Crime Organizado, Instrumento de Investigação.

8 SUMÁRIO 1 INTRODUÇÃO INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA CONCEITO GERAL CONCEITO JURIDICO DA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA EVOLUÇÃO HISTÓRICA DA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA REQUISITOS PARA A INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA ART 1º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 2º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 3º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 4º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 5º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE PROCEDIMENTOS DA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA ART 6º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 7º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 8º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 9º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 10º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 11º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE ART 12º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE CRIME ORGANIZADO CONCEITO HISTÓRICO DO CRIME ORGANIZADO TERRORISMO NARCOTRÁFICO NA AMÉRICA DO SUL HISTÓRICO DO CRIME ORGANIZADO NO BRASIL O cangaço Jogo do bicho Facções criminosas O desvio de dinheiro IMPORTÂNCIA DA PROVA NO CRIME ORGANIZADO... 31

9 7 ESTUDO DE CASO INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA NA VISÃO DE SEUS OPERADORES QUESTIONÁRIO N o QUESTIONÁRIO N o QUESTIONÁRIO N o CONSIDERAÇÕES FINAIS REFERÊNCIAS... 41

10 8 1 INTRODUÇÃO O presente trabalho visa demonstrar que a medida de interceptação telefônica, embora não se trate no Brasil de meio exclusivo para combate a criminalidade organizada mostra-se eficiente para a apuração dessa modalidade de crime, bem como o substancial proveito trazido para a eficácia probatória da investigação criminal e da instrução processual penal com o advento da Lei nº. 9296/96, que regulamentou o inciso XII, parte final do artigo 5º da Constituição Federal e que cuidou da medida de interceptação telefônica. Inicialmente será feita uma exposição histórica da medida de interceptação telefônica desde sua origem na França, seu desenvolvimento no Brasil Império até a atualidade, passando pelas Constituições do Brasil. Será realizada uma análise dos principais requisitos, tendo em vista a necessidade do correto manuseio da Lei 9.296/96, de 24 de Julho de 1996, com a intenção de obter a prova lícita tendente a um justo pronunciamento judicial. Também se fará um breve relato histórico do crime organizado no Brasil, desde o final do século XIX com o movimento conhecido como cangaço até os dias de hoje com o advento das facções criminosas e os grupos criminosos compostos por agentes dos três Poderes do Estado. Para finalizar pretende-se demonstrar que o mecanismo da interceptação telefônica é o dispositivo mais apropriado para afrontar o crescimento do crime organizado no Brasil, tendo em vista a dinamicidade de tal modalidade criminosa.

11 9 2 INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA 2.1 CONCEITO GERAL A interceptação, ato ou efeito de interceptar (de inter e captio), tem, etimologicamente, entre outros, os sentidos de: 1.interromper no seu curso; deter ou impedir na passagem; 2. Cortar, interromper: interceptar comunicações telefônicas. (FERREIRA, 2010, p. 433) Nas palavras de Conserino: Trata-se de excelente recurso de investigação através do sistema de vigilância eletrônica. Monitoram-se redes e organizações criminosas, identificam-se os agentes responsáveis pelos crimes, identificam-se contas bancárias através de diálogos interceptados, detectam-se as ações de cada integrante da organização criminosa; enfim, descobre-se o modus operandi com todas as ramificações e articulações do crime organizado (CONSERINO, 2011, p. 15). Resumindo interceptação telefônica é a captação de conversa telefônica por um terceiro, sem conhecimento dos interlocutores. 2.2 CONCEITO JURIDICO No entendimento de Grinover (2001, p. 146), juridicamente, a interceptação, lato sensu, pode ser entendida como ato de interferência nas comunicações telefônicas, quer para impedi-la com conseqüências penais quer para delas apenas tomar conhecimento nesse caso, também com reflexos no processo. Para Conserino (2011, p. 145), o instituto jurídico da interceptação das comunicações telefônicas substancia-se na possibilidade de captação e apreensão de conversa telefônica, por um terceiro, sem o conhecimento dos interlocutores, visando única e exclusivamente às investigações criminais e instrução processual penal. 2.3 DA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA Essencial à interceptação, além do fato de a operação ter sido realizada por alguém estranho à conversa, é que esse terceiro estivesse investido do intuito de

12 10 tomar conhecimento de circunstâncias, que, de outra forma, lhe permaneceriam desconhecidas. Se for pelo ato de terceiro que se concretiza a interceptação telefônica, a hipótese de um dos interlocutores gravar a própria conversa, limitandose, assim, a documentar fatos conhecidos, não se caracteriza como tal, nem se sujeita a mesma disciplina, sendo denominada de gravação clandestina. A gravação da conversa interceptada não é, necessariamente, elemento integrante do conceito de interceptação. A simples escuta, desacompanhada de gravação, pode ser objeto de prova no processo penal, desde que não configure violação à intimidade. Assim tanto as interceptações como as gravações poderão ser lícitas ou ilícitas, na medida em que obedecerem ou não aos preceitos constitucionais e legais que regem a matéria. E, a revelarem-se ilícitas, os seus resultados devem ser considerados inadmissíveis no processo, e ineficazes enquanto provas. Conclui-se que a interceptação telefônica de forma geral é a captação da comunicação entre duas pessoas, executada por terceiro, a partir da qual cumpre estabelecer algumas distinções tendo em vista as diversas modalidades de captação eletrônica de provas, sendo elas: interceptação telefônica conhecida por um dos interlocutores, ou escuta telefônica; interceptação de conversa entre presentes, ou interceptação ambiental; interceptação da conversa entre presentes conhecida por um dos interlocutores, ou escuta ambiental; gravação da própria conversa telefônica, ou gravação clandestina; e gravação de conversa pessoal e direta, entre presentes, ou gravação clandestina ambiental; e por fim a interceptação telefônica em sentido estrito, ou seja, a captação da conversa telefônica por um terceiro, sem o conhecimento dos interlocutores. De acordo com Grinover (2001, p. 94): Interceptação telefônica em sentido estrito é aquela que se efetiva pelo grampeamento, ou seja, pelo ato de interferir numa central telefônica, nas ligações da linha do telefone que se quer controlar, a fim de ouvir e/ou gravar conversações (GRINOVER, 2001, p. 94). A interceptação telefônica é fruto da necessidade, percebida pelo legislador, de se equipar a sociedade com instrumentos que possibilitem a contenção do crescente crime organizado (VASCONCELOS, 2011, p. 4).

13 11 Assim nos ensina Bechara (Crime organizado e interceptação telefônica, Revista de Direito Penal e Ciências Afins. Disponível no site: nº 36): Os crimes praticados por associações criminosas geram grau de perturbação acentuado e diferenciado da criminalidade comum. Essa percepção faz com que se exija não somente uma punição mais rigorosa dos criminosos, mas principalmente a adoção de tratamento processual especial e particularizado. A legislação brasileira, em que pesem as inúmeras contradições e eventuais incoerências técnicas é sensível a essa situação anunciada, de fato, contempla um procedimento diferenciado ao dito crime organizado. Tais diferenciações evidenciam-se pela presunção de maior necessidade de determinados instrumentos como a prisão cautelar, a interceptação telefônica, a busca domiciliar, a quebra de sigilo bancário e fiscal, o seqüestro de bens e, ainda, a gravação ambiental e a infiltração de agentes na forma da Lei Federal nº 9.034/95. Em todas essas hipóteses, verifica-se maior restrição às liberdades individuais, justificada pela imperatividade de se tutelar o interesse coletivo, cuja gravidade, medida pelo comprometimento social gerado, exige maior rigor por parte do Estado (BECHARA, Crime organizado e interceptação telefônica, Revista de Direito Penal e Ciências Afins. Disponível no site: nº 36). 2.4 EVOLUÇÃO HISTÓRICA DA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA Com o objetivo de evitar o que havia ocorrido na França no século XVII e XVIII, onde correspondências eram violadas assim como seus conteúdos eram lidos nas chamadas cabines negras, a Carta Imperial Brasileira de 1824, através de seu título 8, art. 179, inciso XXVII, garantiu a inviolabilidade do chamado Segredo das Cartas. A Constituição Republicana de 1891, bem como as Cartas Magnas de 1937, 1943 e 1946, seguindo a forte influência do direito estrangeiro mantiveram a inviolabilidade de correspondência. Somente com o advento da Carta Magna de 1967, com algumas décadas de atraso em relação aos ordenamentos estrangeiros, é que se incluiu o direito fundamental de sigilo das comunicações na legislação brasileira, previsto no artigo 150, 9º, da Constituição do Brasil, e mantida com a Emenda nº 1 de Ocorre que naquela época a Lei de 1962, Código Brasileiro de Telecomunicações, permitia a violação das comunicações telefônicas com a finalidade de investigação criminal ou instrução em processo penal, devidamente autorizada pelo juiz competente.

14 12 Em nossa Carta Magna atual, também é garantido o direito ao sigilo da correspondência das comunicações, porém o legislador através do artigo 5º, inciso XII da supracitada Carta, condicionou uma exceção do direito de sigilo da correspondência das comunicações à apreciação judicial com a finalidade de investigação criminal ou instrução processual penal. O que gerou nova polêmica em relação à recepção ou não do artigo 57 da Lei 4.117/1962 se haveria ou não necessidade de nova norma infraconstitucional. Com o advento da Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, resolveu-se a exigência constitucional do inciso XII, do artigo 5º da Constituição da República de 1988, tornando possível o emprego da interceptação telefônica para fins de investigação criminal ou instrução processual penal.

15 13 3 REQUISITOS PARA A INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA A edição da Lei de 24 de julho de 1996 trouxe a regulamentação da matéria. Cabe observar que a interceptação telefônica mesmo autorizada pela Constituição Federal, continua sendo vedada, sendo a única exceção prevista, conforme prescreve a supracitada lei infraconstitucional, ou seja, quando a interceptação servir de prova em investigação criminal e em instrução processual penal. Desta forma, tem por objetivo o presente capítulo a análise dos requisitos para que a interceptação telefônica seja manejada à luz da Lei, refletindo na produção e valoração da prova. 3.1 ART 1º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 A interceptação de comunicações telefônicas, de qualquer natureza, para prova em investigação criminal e em instrução processual penal, observará o disposto nesta lei e dependerá de ordem do Juiz de Direito competente da ação principal, sob segredo de justiça. Parágrafo único. O disposto nesta Lei aplica-se à interceptação do fluxo de comunicações em sistemas de informática e telemática (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1565). A interceptação telefônica continua sendo vedada entre particulares, independentemente do objetivo da gravação, ficando exclusivamente permitida para ser utilizada como prova em investigação criminal e em instrução processual penal. O supracitado artigo deixa claro que a interceptação telefônica dependerá de ordem, do juiz competente da ação principal (CPP, artigos 70 e seguintes), sob segredo de justiça. Com referência ao parágrafo único do artigo comentado sobre a aplicação da interceptação do fluxo de comunicações em sistemas de informática e telemática gera discussões acerca de sua constitucionalidade. No entendimento de Greco Filho (2008, p. 16) existem duas interpretações possíveis acerca da redação do artigo 5º, inciso XII da Carta Magna de 1988: de um lado a que considera que a expressão no último caso se aplica às comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas e de outro que considera que a expressão se aplica apenas às comunicações telefônicas. A posição do Autor é de

16 14 que a norma citada é inconstitucional, sustentando que a expressão se aplica apenas às comunicações telefônicas. Argumenta também que se a Constituição Federal de 1988 quisesse entender que a interceptação fosse possível nas comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, a ressalva estaria redigida como no segundo caso e não como no último caso. 3.2 ART 2º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 Não será admitida a interceptação de comunicações telefônicas quando ocorrer qualquer das seguintes hipóteses: I não houver indícios razoáveis da autoria ou participação em infração penal; II a prova puder ser feita por outros meios disponíveis; III o fato investigado constituir infração penal punida, no máximo, com pena de detenção. Parágrafo único. Em qualquer hipótese deve ser descrita com clareza a situação objeto da investigação, inclusive com a indicação e qualificação dos investigados, salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1565). A exigência de indícios razoáveis de autoria ou participação em infração penal demonstra a existência do fumus boni iuris como primeiro pressuposto da medida, somada a inexistência de outros meios de prova disponíveis para a obtenção das informações necessárias, representando, assim, o periculum in mora, neste caso a necessidade e urgência da medida. Logo a natureza jurídica da medida de interceptação telefônica é cautelar, portanto, de índole normativa processual. Tratando-se de providência cautelar, não há que se questionar a submissão da interceptação aos requisitos básicos de toda medida desta natureza, quais sejam: fumus boni iuris (aparência do bom direito) e periculum in mora (perigo ou risco na demora). Resta claro que da medida não poderá ter conhecimento prévio o investigado, por isso, deve ser determinada inaudita altera pars (VASCONCELOS, 2011, p. 4). Conforme Gomes (1997, p. 178), o fumus boni iuris no processo penal exprime duas exigências: a primeira referente à probabilidade de autoria ou participação numa infração penal e a segunda à probabilidade de existência de uma infração penal (materialidade).

17 15 O texto legal fala ainda em indícios que se refiram à autoria ou participação em infração penal, pressupondo a existência de uma investigação criminal em curso ou um processo em andamento, entretanto, não é necessário um inquérito, mas a existência de notícias fundadas sobre um delito. O segundo pressuposto se refere à obtenção da prova, não se admitindo a medida de interceptação telefônica, quando tal prova puder ser feita por outros meios disponíveis. Tem-se que a interceptação é uma medida de ultima ratio, de exceção, extremada, se legitima somente na medida da sua necessidade. 3.3 ART 3º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 A interceptação das comunicações telefônicas poderá ser determinada pelo juiz, de ofício ou a requerimento: I da autoridade policial, na investigação criminal; II do representante do Ministério Público, na investigação criminal e na instrução processual penal (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p.1566). A Lei em seu artigo 3º estabelece os legitimados a requerer a interceptação telefônica. Primeiramente têm-se a hipótese de que a medida poderá ser ordenada ex officio pelo juiz, possibilidade que gera divergência na doutrina. De acordo com Parizatto (1996, p. 37): A nosso ver, o juiz só poderá determinar ex officio a interceptação das comunicações telefônicas durante o curso da instrução processual, pois que no caso de investigação criminal, tal providência deverá ser requerida pela autoridade policial ou pelo órgão do Ministério Público, presumindo-se que o juiz não tem conhecimento das atividades policiais e se fosse necessária a comunicação da autoridade para que o juiz determinasse tal meio de prova, à evidência, caberia à própria autoridade requerê-la (PARIZATTO, 1996, p. 37). Para Gomes (1997, p. 199, 201, 202), o artigo 3º, da Lei 9.296/96, é flagrantemente inconstitucional. O legislador ordinário brasileiro, muitas vezes sem consciência dos seus limites legiferantes, vem insistindo, nos últimos anos (principalmente na Lei 9.034/95, art. 3º), na criação da figura do Juiz inquisidor, o que é absolutamente conflitante com a Magna Carta.

18 16 Afirma ainda que é inconstitucional a interceptação telefônica de ofício, em conseqüência, porque vulnera o modelo acusatório de processo, processo de partes, instituído pela Constituição de 1988, quando considera os ofícios de acusação e da defesa como funções essenciais ao exercício da jurisdição, atribuindo esta aos juízes, que têm competência para processar e julgar, mas não para investigar, principalmente no âmbito extraprocessual. 3.4 ART 4º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 O pedido de interceptação de comunicação telefônica conterá a demonstração de que a sua realização é necessária à apuração de infração penal, com indicação dos meios a serem empregados. Parágrafo 1º Excepcionalmente, o juiz poderá admitir que o pedido seja formulado verbalmente, desde que estejam presentes os pressupostos que autorizem a interceptação, caso em que a concessão será condicionada à sua redução a termo. Parágrafo 2º O juiz, no prazo máximo de vinte e quatro horas decidirá sobre o pedido (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 201, p.1566). O supracitado artigo descreve que o pedido de interceptação telefônica demonstre a necessidade de sua efetivação quanto à apuração de infração penal, com indicação de meios a serem empregados. A autoridade policial deverá demonstrar através de seu pedido de interceptação de comunicação telefônica do suspeito ou indiciado, que a medida é cabível e imprescindível, uma vez que servirá de prova de um ilícito penal, cuja obtenção não se conseguirá por outro meio. A autoridade requerente, seja a autoridade policial, seja o Ministério Público, deverá informar a forma como será realizada a interceptação, indicando as linhas telefônicas que se fará a interceptação, a quem pertencem às linhas, quais aparelhos serão utilizados para a interceptação e conseqüente gravação das conversas grampeadas. O termo excepcionalmente contido no parágrafo 1º indica que somente em casos excepcionais, ou seja, de extrema urgência, o juiz poderá admitir que o pedido de interceptação de comunicação telefônica possa ser feito verbalmente, mesmo assim a concessão ficará condicionada à sua redução a termo.

19 17 Sendo admitida a petição verbal da interceptação telefônica, em sua exposição a autoridade deverá demonstrar a presença dos pressupostos que autorizem a medida. O artigo 4º em seu parágrafo 2º impõe que será de vinte e quatro horas o prazo para o juiz decidir sobre o pedido de interceptação de comunicação telefônica, podendo inclusive haver decisão imediata. A imposição do prazo de vinte e quatro horas é igual ao constante do art. 800, III, do Código de Processo Penal, concedido ao juiz, para os despachos de expediente. 3.5 ART 5º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 A decisão será fundamentada, sob pena de nulidade, indicando também a forma de execução da diligência, que não poderá exceder o prazo de quinze dias, renovável por igual tempo uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1566). A decisão deverá esclarecer que elementos serviram de amparo à convicção do juiz na apreciação do pedido. A fundamentação das decisões é medida contida no artigo 93, IX, da Constituição da República de 1988, sob pena de nulidade. Para Streck (1997, p. 68): Não há dúvida de que a (necessidade da) fundamentação, além de estar prevista na Constituição na parte relativa ao Poder Judiciário, é, também, um direito fundamental do cidadão. É a garantia que o cidadão tem de que não sofrerá restrição de direitos sem a devida justificação/fundamentação. Disso decorre que o Juiz, na apreciação do pedido de interceptação de comunicação telefônica, deverá, de forma (bem) fundamentada, considerar o princípio da proporcionalidade, e, mais precisamente, realizar um sopesamento entre o interesse público, por um lado, e a esfera da intimidade protegida pelos direitos fundamentais do outro. Ao Juiz é que caberá dizer, pois, no caso concreto, o que é razoável, confrontando o direito à intimidade garantido pela Constituição com o interesse público (STRECK, 1997, p. 68). Quanto à forma de execução da diligência, ensina Parizatto (1996, p. 45), poderá o juiz acatar aquela indicada pela autoridade policial ou pelo Ministério Público, ou determinar outra forma para tal realização.

20 18 A captação das comunicações telefônicas e telemáticas, que poderá ser utilizada como prova na investigação criminal ou na instrução processual penal, não poderá exceder o prazo de quinze dias, conforme determina o artigo 5º. Podendo o Juiz, prorrogar por mais quinze dias, desde que novo pedido demonstre a indispensabilidade da prova, a sua necessidade e a inexistência de outros meios disponíveis. Tendo ainda o Juiz que fundamentar essa indispensabilidade com base nos fatos e no direito. Com relação à renovação da autorização judicial, nos ensina Gomes (1997, p. 219) que a interceptação telefônica é medida excepcional e tem por fundamento a sua necessidade para a obtenção de uma prova. O fundamental, assim, não é tanto a duração da medida, senão a demonstração inequívoca da sua indispensabilidade. Enquanto indispensável, enquanto necessária, pode ser autorizada. A lei não limitou o número de vezes, apenas exige a evidenciação da indispensabilidade. È o prudente arbítrio do Juiz que está em jogo. Mais tecnicamente falando: é a proporcionalidade. No instante em que se perceber que a interceptação já não tem sentido, desaparece a proporcionalidade. Logo, já não pode ser renovada. E se o for, é nula.

21 19 4 PROCEDIMENTOS DA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA 4.1 ART 6º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 Deferido o pedido, a autoridade policial conduzirá os procedimentos de interceptação, dando ciência ao Ministério Público que poderá acompanhar a sua realização. Parágrafo 1º No caso de a diligência possibilitar a gravação da comunicação interceptada, será determinada a sua transcrição. Parágrafo 2º Cumprida a diligência, a autoridade policial encaminhará o resultado da interceptação ao juiz, acompanhando de auto circunstanciado, que deverá conter o resumo das operações realizadas. Parágrafo 3º Recebidos esses elementos, o juiz determinará a providência do art. 8º, ciente o Ministério Público (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1566). Com o deferimento da medida de interceptação telefônica pelo juiz competente, a autoridade policial conduzirá, executará o procedimento interceptativo, independentemente se o pedido foi feito pelo Ministério Público, pois, só à polícia, cuja investigação, muitas vezes, não é indispensável ao oferecimento da denúncia, é conferido o poder de conduzi-la O parágrafo primeiro do artigo comentado determina que se possível a gravação da comunicação interceptada, será realizada sua transcrição, ou seja, reproduzir para o papel, os diálogos do telefone, indicando a quem pertence as vozes utilizadas nas comunicações telefônicas. E em seu parágrafo 2º, ao término da diligência, deve a autoridade policial determinar a transcrição de interceptação, e encaminhar ao juiz juntamente de laudo circunstanciado. Para Vasconcelos (2011, p. 64) a obrigatoriedade do procedimento de transcrição e degravação devem-se em respeito ao devido processo legal, ao contraditório e à ampla defesa, já que as partes e os interessados têm o direito de conhecer todas as circunstâncias, fatos e provas sobre a qual se fundamenta a denúncia. O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento no sentido de que a transcrição integral dos diálogos interceptados é desnecessária: STJ HABEAS CORPUS HC MS 2009/ STJ Data da Publicação; 03/02/2012

22 Ementa: HABEAS CORPUS. CORRUPÇÃO PASSIVA. TRANSCRIÇÃO INTEGRAL DAS INTERCEPTAÇÕES TELEFÔNICAS. DESNECESSIDADE. PRECEDENTES DESTA CORTE E SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NÃO CONFIGURADO. ORDEM DENEGADA. 1. Consoante reiterada jurisprudência desta Corte, é prescindível a transcrição integral das interceptações telefônicas, sendo imperioso, tão somente, a fim de assegurar o amplo exercício da defesa, que se permita às partes o acesso aos diálogos captados, o que ocorreu na hipótese dos autos... (JUSBRASIL. Disponível em: Acesso em 23 ago. 2012). 4.2 ART 7º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE Para os procedimentos de interceptação de que trata esta Lei, a autoridade policial poderá requisitar serviços e técnicos especializados às concessionárias de serviço público (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1566). A autoridade policial poderá requisitar por escrito, quando julgar necessário os serviços das concessionárias para viabilizar a medida cautelar, não sendo permitida a recusa e cobrança dos serviços, uma vez que as concessionárias de serviços públicos funcionam mediante concessão da União. Comenta Avolio (2003, p. 192) que a amplitude do dispositivo é vasta, podendo a autoridade policial, tanto na fase do requerimento quanto na da execução da interceptação telefônica requisitar das concessionárias não apenas os serviços, mas a orientação técnica necessária. Explica Parizatto (1996, p. 53): Os serviços a serem requisitados, referem-se àqueles indispensáveis à interceptação de comunicação telefônica, pelo que competirá à autoridade policial, esclarecer em seu ofício requisitório, quais os terminais telefônicos que deverão ser grampeados e as demais providências que deverão ser adotadas para tanto, ainda que com referência aos serviços técnicos, esses ficarão a cargo da concessionária de serviços públicos (PARIZATTO, 1996, p. 53). 4.3 ART 8º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 A interceptação de comunicação telefônica, de qualquer natureza ocorrerá em autos apartados, apensados aos autos do inquérito policial ou do processo criminal, preservando-se o sigilo das diligências, gravações e transcrições respectivas. Parágrafo único. A apensação somente poderá ser realizada imediatamente antes do relatório da autoridade, quando se tratar de

23 inquérito policial (Código de Processo Penal, art. 10, parágrafo 1º) ou na conclusão do processo ao juiz para o despacho decorrente do disposto nos arts. 407, 502 ou 538 do Código de Processo Penal (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1566). 21 O presente dispositivo legal determina que a interceptação telefônica ocorra em autos apartados, apensados aos autos do inquérito policial ou do processo criminal. No primeiro caso, antes da juntada do relatório da autoridade policial. No segundo caso, quando da conclusão do processo ao Juiz, para os fins preconizados nos arts. 407, 502 ou 538, do Código de Processo Penal. Preservando o sigilo absoluto da interceptação telefônica, mantendo o sigilo das diligências, gravações e transcrições respectivas. O artigo 407 prescreve que, nos crimes de competência do Tribunal do Júri, os autos serão enviados do Presidente ao mesmo, para que este ordene as diligências necessárias para sanar qualquer nulidade ou suprir falta que prejudique o esclarecimento da verdade, inclusive com inquirição de testemunhas, deliberando, após, no sentido da pronúncia, da impronúncia ou da absolvição sumária. Quando se tratar de crimes de competência do Juiz singular, o artigo 502 determina que, depois das alegações finais, a ação criminal será submetida ao julgador, para que ele ordene as diligências que entender necessárias. O artigo 538 estabelece que o chamado Processo Sumário, também diz respeito à possibilidade do Magistrado determinar a realização de diligências complementares ou que sejam sanados vícios identificados nos autos, antes de designar a sessão de audiência em que haverá o julgamento. Explica Avolio (2003, p. 193): Quando se fala em medida cautelar inaudita altera parte e em contraditório diferido, tem-se em mente razões de sigilo e absoluta inconveniência de que o réu ou seu defensor tomem conhecimento da mera circunstância de estar se desenvolvendo uma interceptação telefônica. Obviamente. Após a concretização da medida, cessa tudo que a antiga musa canta, abrindo-se lugar ao contraditório (ciência dos atos e termos do processo) e à ampla defesa com todos os recursos a ela inerentes (impugnações e direito à prova, v.g., perícias fonéticas etc.) (AVOLIO, 2003, P. 193).

24 ART 9º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 A gravação que não interessar à prova será inutilizada por decisão judicial, durante o inquérito, a instrução processual ou após esta, em virtude de requerimento do Ministério Publico ou da parte interessada. Parágrafo único. O incidente de inutilização será assistido pelo Ministério Público, sendo facultada a presença do acusado ou de seu representante legal (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1566). A obtenção de elementos probatórios para a demonstração da materialidade e autoria de crimes é o objetivo da interceptação telefônica, porém, além do material que servirá de prova na investigação criminal ou no processo penal, existirão muitos diálogos que não terão importância processual, portanto, deverão ser destruídos. Assim, o artigo 9º da Lei 9.296, determina a sua inutilização, por decisão judicial, durante o trâmite do inquérito policial ou da ação penal, ou após a sua conclusão, a requerimento do Ministério Público ou da parte interessada. A inutilização será assistida pelo representante do Ministério Publico, para se evitar que sejam destruídos trechos que possam ser importantes como prova da infração penal, é facultada ainda a presença do acusado ou de seu representante legal, os quais deverão ser intimados para tal prerrogativa. Dessa decisão caberá apelação, da mesma forma que aquelas proferidas nos incidentes de apensamento e de inutilização, que são apeláveis (art. 593, II, CPP). Ainda que não lançasse mão dessa interpretação analógica, a decisão está a por fim a um processo (medida cautelar de interceptação) sendo, segundo a tradição doutrinária (princípio processual da singularidade) apelável (AVOLIO, 2003, p. 194). 4.5 ART 10º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 Constitui crime realizar interceptação de comunicações telefônicas, de informática ou telemática, ou quebrar segredo de Justiça, sem autorização judicial ou com objetivos não autorizados em lei. Pena: reclusão, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos e multa (BRASIL, Lei Federal nº 9296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1566).

25 23 O dispositivo legal em exame prevê dois crimes: realizar interceptação indevidamente, ou seja, sem autorização judicial; e quebrar o segredo da Justiça, fazendo com que se tornem públicas informações sigilosas. Devemos ressaltar que realizar uma interceptação autorizada judicialmente por um juiz, mas com objetivos não autorizados em lei, também é crime. Só é admitida a medida de interceptação telefônica para fins de investigação criminal ou instrução processual penal, se direcionada a outra finalidade, mesmo que com autorização judicial é crime. Quanto a quebra do segredo de Justiça, aquele que tiver acesso às informações e emprestar-lhe a publicidade indevida, comunicando o seu conteúdo a outrem ou à coletividade. Para Vasconcelos (2011, p. 80) a primeira conduta criminosa pode ser classificada como crime de dano, permanente e comum, passível tanto de coautoria quanto da participação. O segundo delito pode ser classificado como próprio e instantâneo, sendo admitidas tanto a coautoria quanto a participação. 4.6 ART 11º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 Esta lei entra em vigor na data de sua publicação (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1566). O Diploma Legal em estudo, através do seu artigo 11, estabeleceu que o mesmo entraria em vigor na data de sua publicação.em relação aos artigos 1º ao 9º, da Lei em tela, como se tratam, de normas processuais penais, aplicam-se de imediato. Observa Gomes (1997, p. 248 e 249): De modo algum, no entanto, a lei convalida interceptações autorizadas antes da lei. Ainda que a interceptação tenha sido realizada depois da lei. Se autorizada antes, não vale. Tudo por causa do princípio do tempus regit actum. O ato deve ser regido pela lei do seu tempo (GOMES, 1997, p. 248 e 249). Em relação ao art. 10, as ações enquadradas no seu texto perpetradas antes da vigência da Lei 9.296, não se caracterizam crimes, considerando o princípio do direito penal brasileiro, explícito no artigo 1º do Código Penal Brasileiro, segundo o qual não há crime sem lei anterior que o preveja. No entendimento dos

26 24 doutrinadores Delmanto (2010, p. 76), o Código Penal inicia-se enunciando o mais importante de seus postulados: não pode haver crime nem pena sem lei anterior que os defina (nullum crimen, nulla poena sine previa lege). Em razão da garantia expressa neste artigo, nenhum comportamento pode ser considerado crime sem que uma lei anterior à sua prática (e não apenas ao seu julgamento) o defina como tal; igualmente nenhuma pena poderá ser aplicada sem prévia cominação. 4.7 ART 12º DA LEI FEDERAL Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996 Revogam-se as disposições em contrário (BRASIL, Lei Federal nº 9.296, de 24 de julho de 1996, 2011, p. 1566). O legislador criou o supracitado Diploma Legal, regulamentando o inciso XII do artigo 5º da Carta Magna do Brasil, disciplinando a interceptação das comunicações telefônicas para prova em investigação criminal e em instrução processual penal. Em seu artigo 12, revogou as disposições que estavam em sentido contrário, assim revogou parcialmente o artigo 151, parágrafo 1º, inciso II do Código Penal Brasileiro, e também, parcialmente o artigo 56 do Código Brasileiro de Telecomunicações.

27 25 5 CRIME ORGANIZADO 5.1 CONCEITO Ao criar a Lei de 3 de maio de 1995, o legislador discorreu sobre os métodos de combate a macrocriminalidade, deixando de conceituar o que seria uma organização criminosa. Com a Convenção das Nações Unidas contra o Crime Organizado Transnacional, realizada em 2004 e conhecida como Convenção de Palermo, ratificada pelo /decreto Legislativo 231, de 29 de maio de 2003, e promulgada pelo Decreto 5.015, de 12 de março de 2004, adotada na cidade de Nova York, em 15 de novembro de 2000, o instituto jurídico organização criminosa passou a integrar o ordenamento jurídico vigente com a seguinte conceituação: grupo estruturado de três ou mais pessoas, existente há algum tempo e atuando concertadamente com o propósito de cometer uma ou mais infrações graves ou enunciadas na Convenção, com a intenção de obter, direta ou indiretamente, um benefício econômico ou outro benefício material. Dentre as posições doutrinárias criadas Cassio Roberto Conserino, 2011, p. 2) adotou que organização criminosa e quadrilha e bando seriam, efetivamente, expressões sinônimas. Entendeu-se que a lei 9.034/95 objetivou equiparar a figura da organização criminosa à figura da quadrilha ou bando, pouco importando a maior sofisticação de uma em relação à outra. No entendimento do Supremo Tribunal Federal: a lei 9.034/95, ao se referir à organização criminosa, não instituiu novo tipo penal, e sim dispôs sobre a possibilidade de utilização de meios operacionais com vista na prevenção e repressão de ações delitivas praticadas por organizações criminosas, consideradas estas na modalidade do Direito Penal comum Código Penal, art. 288 ou na modalidade do Direito Penal Especial Lei 6.368/76, art. 14, ou atualmente, Lei , art. 35 (STF, HC 90768) (CONSERINO, 2011, p. 15). O Supremo Tribunal Federal não desconhece o fenômeno da criminalidade organizada, mas entende ser necessário que o legislador dê um conceito legal para organização criminosa, afim de que os meios repressivos legais possam ser aplicados no combate ao crime organizado de forma efetiva.

28 HISTÓRICO DO CRIME ORGANIZADO Conforme pesquisa realizada, podemos verificar que é difícil identificar a origem da criminalidade organizada, pelo fato da variedade de comportamentos em diversos países, característicos nas organizações criminosas até hoje. Os estudiosos afirmam que a raiz histórica, é o que há em comum entre algumas organizações, em especial as Máfias italianas, a Yakuza japonesa e as Tríades chinesas. Essas associações tiveram início no século XVI como movimentos de proteção contra arbitrariedades praticadas pelos poderosos e pelo Estado, em relação a pessoas que geralmente residiam em localidades rurais, menos desenvolvidas e desamparadas de assistência dos serviços públicos. Para o crescimento de suas atividades, esses movimentos contaram com a conivência de autoridades corruptas das regiões onde ocorriam os movimentos político-sociais. Hoje o fenômeno da criminalidade organizada está presente, na Rússia, nos Estados Unidos e em países do Oriente Médio. 5.3 TERRORISMO Apesar de sua forte conotação ideológica, o terrorismo é considerado como uma vertente do crime organizado, tendo seu primeiro registro datado de 1855, quando militantes anarquistas franceses realizaram um violento atentado contra Napoleão III. Hoje a atividade terrorista tem forte conotação religiosa. 5.4 NARCOTRÁFICO NA AMÉRICA DO SUL Na América do Sul, a criminalidade organizada iniciou-se com o cultivo e a exploração da coca no século XVI, época em que os colonizadores espanhóis monopolizavam o seu comércio em regiões do Peru e da Bolívia, utilizando-se para tanto da mão de obra indígena. Posteriormente, agricultores locais dominaram o cultivo da planta e sua transformação em pasta base para o refinamento da cocaína, expandindo suas atividades para a Colômbia. A comercialização ilegal dessa substância excitante para os Estados Unidos da América e para a Europa passou a ser comandada por diversos grupos organizados da região, que deram origem aos poderosos e violentos cartéis do narcotráfico, sediados principalmente nas cidades

29 27 colombianas de Cali e Medellín, os quais hoje também se dedicam ao cultivo e à comercialização do ópio. Atualmente, calcula-se que metade da economia nacional desse país, direta ou indiretamente, seja gerenciada por narcotraficantes. 5.5 HISTÓRICO DO CRIME ORGANIZADO NO BRASIL O cangaço No Brasil, é possível identificar como antecedente da criminalidade organizada o movimento conhecido como cangaço, que atuou no sertão nordestino entre o final do século XIX e o começo do século XX, tendo como origem as condutas dos jagunços e dos capangas dos grandes fazendeiros e a atuação do coronelismo, resultantes da própria história de colonização da região pelos portugueses. Personificados na lendária figura de Virgulino Ferreira da Silva, o Lampião ( ), os cangaceiros tinham organização hierárquica e com o tempo passaram a atuar em várias frentes ao mesmo tempo, dedicando-se a saquear vilas, fazendas e pequenas cidades, extorquir dinheiro mediante ameaça de ataque ou pilhagem ou seqüestrar pessoas importantes e influentes para depois exigir resgates. Para tanto, relacionavam-se com fazendeiros e chefes políticos influentes e contavam com a colaboração de policiais corruptos, que lhes forneciam armas e munições Jogo do bicho Todavia, a prática contravencional do denominado jogo do bicho (sorteio de prêmios a apostadores, mediante recolhimentos de apostas), iniciada no limiar do século XX, é identificada como primeira infração penal organizada no Brasil. Atualmente, a maioria das organizações criminosas que se dedicavam a essa prática contravencional migraram para a exploração ilegal de máquinas eletrônicas programáveis, através da corrupção de setores da polícia e de alguns políticos Facções criminosas Organizações violentas emergiram nas penitenciárias da cidade do Rio de Janeiro a partir da década de 70: a Falange Vermelha, formada por chefes de

30 28 quadrilhas especializadas em roubos a bancos, nasceu no presídio da Ilha Grande, entre 1967 e 1975; o Comando Vermelho, uma evolução da Falange Vermelha, comandado por líderes do tráfico de entorpecentes, surgiu no presídio Bangu I em meados da década de 70; o Terceiro Comando, uma dissidência do Comando Vermelho, foi idealizado no mesmo presídio, em 1988, por presos que não concordavam com a prática de seqüestros e com a prática de crimes comuns nas áreas de atuação da organização, a ADA ( Amigos dos Amigos ) surgiu durante os anos 90, aliando-se ao Terceiro Comando em 1998, na tentativa de minimizar a influência do Comando Vermelho, o Terceiro Comando Puro, criado no Complexo da Maré no ano de 2002, resultou da extinção do Terceiro Comando, após o assassinato do seu líder. A partir dos anos 90 grupos parapoliciais (milícias), igualmente com perfil de organizações criminosas, passaram a atuar nas favelas cariocas, com a suposta finalidade de expulsar as facções organizadas que controlam o tráfico de entorpecentes local (SILVA. E., 2009, p. 10). Atualmente, a principal e mais bem estruturada organização criminosa é a facção criminosa Primeiro Comando da Capital - PCC, que teve sua origem na década de 90 em um presídio de segurança máxima no Estado de São Paulo, hoje com atuação em todo o Brasil. Esta organização nasceu dentro do sistema carcerário e continua atuando dentro dele, de onde os líderes da facção determinam as ações ilícitas que serão praticadas em todo território brasileiro, seguindo a um estatuto próprio, dentre as principais atividades estão o tráfico de drogas, roubos a instituições financeiras e a carros de transportes de valores, seqüestros e ainda homicídios O desvio de dinheiro Outra modalidade de criminalidade organizada, praticada sem recurso à violência e por isso menos visível aos olhos da opinião pública, desenvolveu-se na realidade brasileira. Trata-se do desvio de vultuosas quantias de dinheiro dos cofres públicos para contas particulares abertas em paraísos fiscais localizados no exterior, envolvendo quase todos os escalões dos três Poderes do Estado, do qual resultou a

31 29 cassação de um Presidente da República, em 1992, a renúncia anos depois de alguns Deputados da Câmara Federal que manipulavam verbas públicas, conhecidos como anões do orçamento, a cassação de um Senador da República e a prisão do presidente do Tribunal Regional do Trabalho de São Paulo, condenado por superfaturamento na construção da obra do prédio sede desse Tribunal. Atualmente, figuram como réus no Supremo Tribunal Federal 40 (quarenta) pessoas acusadas de participação no chamado esquema do mensalão, dentre elas o expresidente da Câmara Federal, o ex-secretário, o ex-tesoureiro e o ex-presidente do partido do governo, o ex-ministro da Secretaria de Comunicação e o ex-ministro Chefe da Casa Civil da Presidência da República. Nas palavras de Conserino (2011, p. 15): O crime organizado possui implacável desejo de perseguição do lucro, ele é transnacional não respeita as fronteiras de cada país provoca grande dano social, às vezes econômico (lavagem de dinheiro), tem vítimas difusas, se vale de irrestrita tecnologia para produzir seus fins, possui apêndices de corrupção nas esferas governamentais, é extremamente ameaçador e violento; enfim, é especializado e aproveita as fraquezas estatais para emergir e se desenvolver. Portanto, algumas características comuns entre as diversas origens das organizações criminosas nos diferentes países: a maioria teve como nascedouro movimentos populares, o que facilitou sobremaneira sua aceitação na comunidade local, assim como o recrutamento de voluntários para o exercício de suas posteriores atividades ilícitas; muitas delas passaram a atuar no vácuo de algumas proibições estatais (exploração da prostituição, jogos de azar, venda de entorpecentes e de armas sofisticadas), contaram com a conivência de agentes do Estado para o desenvolvimento de suas atividades ilícitas; e impuseram sua lei pelo emprego da ameaça e violência, voltada sobretudo para delatores e integrantes de grupos concorrentes. Para a presente pesquisa cabe destaque às atividades criminosas praticadas pelas organizações criminosas que comandam de dentro dos presídios brasileiros os

32 crimes mais violentos, e as organizações criminosas que têm como principais integrantes políticos e agentes públicos. 30

33 31 6 IMPORTÂNCIA DA PROVA NO CRIME ORGANIZADO O emprego da medida de interceptação telefônica, mesmo não sendo meio exclusivo de busca de prova para aplicação no crime organizado, é considerado instrumento eficiente para apuração dos crimes praticados por organizações criminosas. Como ressaltam Ada Pellegrini Grinover, Antonio Scarance Fernandes e Antonio Magalhães Gomes Filho, (2001, p. 151) a inadmissibilidade e ineficácia processuais das provas obtidas por meios ilícitos, de um lado, e a necessidade, de outro, de não privar o Estado, dos instrumentos necessários à luta contra a criminalidade organizada, ocasionaram, no mundo todo, legislações que disciplinam rigorosamente a utilização de meios eletrônicos de captação de prova. Para todos os integrantes de uma investigação criminal, bem como de uma instrução processual penal, torna-se evidente que os resultados obtidos são significativos para a investigação com a implementação da interceptação telefônica, instrumento fundamental de prospecção de prova na luta contra as organizações criminosas, o motivo pelo qual deve ser então aperfeiçoado e, sobretudo preservado. Sendo a interceptação uma operação técnica que visa acolher coativamente uma prova, esta será direta ou indireta, conforme verse sobre um indício ou não; conforme a fonte (a conversação) apresente diretamente o fato a ser provado ou só o indique. De acordo com Vasconcelos (2011, p. 4) a interceptação telefônica é instrumento processual de coleta de provas de âmbito restrito, cuja legitimidade passa, irrefutavelmente, pelo crivo do judiciário. A interceptação constitui fonte de prova, quando tal prova recair diretamente sobre o fato a ser provado, a prova será direta; quando recair sobre fato diverso, do qual se poderá chegar ao fato a ser provado, a prova será indiciária. Só o indício é

34 32 sempre indireto, mas as demais provas serão diretas ou indiretas, consoantes incidam imediata ou mediatamente sobre o fato a ser provado. A prova tem importância fundamental no processo, pois constitui o elemento integrador do convencimento do juiz com os fatos da causa. Hoje, a melhor opção se afigura a liberdade probatória, cujo limite está a dignidade da pessoa humana e no respeito aos seus valores fundamentais. Há necessidade, pois, de se interpor limites à utilização, no processo, dos meios de prova que atentem contra esses princípios. O direito à prova constitui um desdobramento do princípio do contraditório, não se produzindo ao direito de propor ou ver produzidos os meios de prova, mas, efetivamente, na possibilidade de influir no convencimento do juiz. As vedações probatórias sempre limitam o direito à prova. Embora seja de boa técnica a previsão em nível legislativo do direito à prova, como se faz no ordenamento italiano, não se pode excluir a sua existência no direito brasileiro como desdobramento do contraditório (AVOLIO, 2003, p. 146 e 147).