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1 Tribunal de Contas da União Número do documento: DC /00-P Identidade do documento: Decisão 561/ Plenário Ementa: Representação formulada pela Procuradoria da União no Espírito Santo. Possíveis irregularidades praticadas pela Associação de Proteção e Assistência à Maternidade e à Infância de Cachoeiro do Itapemirim ES. Não comprovação da aplicação dos recursos transferidos mediante convênio firmado com FNDE. Descumprimento de contrato de comodato firmado entre a extinta LBA e a referida Associação. Cobrança das mensalidades dos de alunos matriculados na Associação com valores compatíveis à escolas particulares, restringindo o acesso de alunos carentes. Aprovação, pelo FNDE, da prestação de contas com ausência de peças fundamentais e não atingimento do objeto conveniado. Conhecimento. Procedência. Conversão dos autos em Tomada de Contas Especial. Citação. Audiência Prévia. Informação. Solicitação. Grupo/Classe/Colegiado: Grupo I - CLASSE VII - Plenário Processo: / Natureza: Representação. Entidade: Associação de Proteção e Assistência à Maternidade e à Infância de Cachoeiro de Itapemirim/ES - Apami/ES. Interessados: INTERESSADO: Advocacia-Geral da União - Procuradoria da União no Estado do Espírito Santo. Dados materiais: ATA 28/2000 DOU de 28/07/2000 INDEXAÇÃO Representação; Procuradoria da República; ES; Entidade Filantrópica; Cachoeiro do Itapemirim ES; Recursos Públicos; Convênio;

2 FNDE; Contrato; Comodato; LBA; Órgão Extinto; Conversão de Processo; Tomada de Contas Especial; Cobrança; Aluno; Aprovação; Prestação de Contas; Cartório; (com 1 volume) Sumário: Representação. Irregularidades na ocupação de imóvel de propriedade da extinta Legião Brasileira de Assistência - LBA. Não-comprovação da boa e regular aplicação de recursos federais repassados à Apami pelo Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação - FNDE. Conhecimento. Procedência. Conversão dos autos em Tomada de Contas Especial. Citação. Audiências. Ciência e solicitação de informações ao interessado. Relatório: Trata-se de Representação procedente da Procuradoria da União no Espírito Santo, solicitando deste Tribunal os elementos necessários à sua atuação nos autos da Ação Popular (cópia da petição inicial fls. 2/5), proposta por Nicolau Dipes contra o Oficial do Cartório de Registro Geral de Imóveis de Cachoeiro de Itapemirim/ES e o Presidente da Associação de Proteção e Assistência à Maternidade e à Infância de Cachoeiro de Itapemirim - Apami. Tendo em vista que na ação popular foram relatadas irregularidades na aplicação de recursos púbicos federais, aquela procuradoria solicitou, ainda, que o TCU estudasse a conveniência de se realizar inspeção na Apami, caso essa providência ainda não houvesse sido implementada, razão pela qual este processo foi autuado como representação. Essa ação popular foi motivada pelo fato de a Apami - entidade filantrópica e de utilidade pública - ocupar imóvel de propriedade da Legião Brasileira de Assistência, cobrando mensalidades compatíveis com o preço de estabelecimentos particulares de ensino. O Secretário da Secex/ES, em aditamento às instruções da 1ª divisão técnica fls. 147/54, teceu os seguintes comentários: "4. Em análise preliminar às fls. 127/132, verificou-se que a referida entidade figurava como beneficiária de recursos oriundos do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação, através da celebração de três convênios (1990, 1991 e 1992), objetivando efetuar melhorias de suas instalações físicas, razão pela qual optou-se pela realização de diligência, em vez de inspeção, coletando-se junto ao FNDE os documentos atinentes à liberação, aplicação e prestação de contas dos referidos convênios.

3 5. Presentes os elementos solicitados, os quais constituíram o Volume I, o Sr. Analista perfaz a instrução de fls. 147/153, propondo, em conclusão, a citação do responsável, Sr. José Tasso Oliveira de Andrade, para apresentar alegações de defesa ou recolher aos cofres públicos os valores originais repassados à entidade, acrescidos de juros de mora e correção monetária, eis que não restou comprovada a regular aplicação dos recursos, bem como a audiência prévia do mesmo responsável, para que apresente razões de justificativa quanto à cobrança de mensalidade dos alunos, compatíveis com os preços praticados pelas demais escolas particulares, dada a natureza filantrópica e sem fins lucrativos de que se reveste a entidade. 6. Pode-se extrair, da instrução e dos demais elementos que integram o processo, os seguintes argumentos que embasam as propostas acima referenciadas: 6.1. A referida entidade assistencial é ocupante de imóvel de propriedade da Legião Brasileira de Assistência, medindo m², estando essa ocupação amparada em contrato de comodato celebrado em 17 de abril de 1978, em cuja Cláusula Terceira, alíneas 'b' e 'i', a Comodatária se comprometeu a 'usar exclusivamente o imóvel com destino à instalação e funcionamento das atividades assistenciais da comodatária' e a 'fixar em local visível duas placas com os seguintes dizeres: 'a LBA colabora com esta obra' e 'imóvel de propriedade da LBA' (fls. 54/57); Grifei A finalidade da entidade definida em estatuto é, verdadeiramente, assistencial, com previsão de destinação de seu patrimônio, em caso de dissolução, a outra entidade de mesma finalidade, ostentando, ainda, títulos de utilidade pública e de entidade filantrópica, expedidos respectivamente pela Secretaria Nacional dos Direitos da Cidadania e da Justiça e pelo Conselho Nacional de Serviço Social (fls. 98, 103, 160 e 166 do Volume I); 6.3. Não obstante a sua natureza jurídica, a APAMI/ES mantém na área ocupada um jardim de infância e um Centro Integrado de Atividades Culturais, denominado Raymundo Andrade, com atividades de creche, ensino pré-escolar e de 1º grau, cobrando mensalidades que variam entre R$128,60 a R$243,00, valores que, confrontados, são compatíveis com os preços praticados pelas escolas particulares, de cunho eminentemente lucrativo, contrariando assim as referenciadas cláusulas do contrato de comodato, bem assim a sua própria finalidade estatutária (fls. 24/26); 6.4. Em inspeção realizada pela Superintendência Estadual da Fundação

4 Legião Brasileira de Assistência no ES, em 1987, portanto antes da celebração dos mencionados convênios com o FNDE, foi constatado que (fls. 85/88): as instalações físicas da entidade são excelentes, constituindo de: ' 5 salas de 1º grau, 4 salas de pré-escolar, 2 berçários, contina, auditório, piscina, amplo pátio arborizado, equipado com play-groud e mini-zoológico, banheiros, refeitório e salas da administração, e que é, sem dúvida, o melhor estabelecimento de pré-escola do Estado'; 'não mais de 20 % das crianças possuem o perfil de usuários da LBA, registrando-se inúmeros casos de filhos de pais arquitetos, advogados, médicos, comerciantes, industriais, fazendeiros, administradores de empresas, empresários, etc.'; 'solicitada a documentação contábil, apenas nos foram apresentados três balancetes/87 e o balanço geral de 1986, todos relativos à pré-escola (...). Com relação à documentação do 1º grau, nada nos foi fornecido, com a justificativa de que esta se achava com o contador'; 'Os dois outros membros da comissão - Assistente Social e Procuradora, optaram por uma pesquisa informal, inicialmente entrevistando pais que chegavam para deixar os filhos no turno da tarde e, por amostragem, pessoas de diferentes seguimentos da sociedade, como comerciantes, donos de cartório, diretora de escola (ex-funcionária da APAMI) e outros, obtendo as seguintes impressões: - a APAMI é tida como uma instituição destinada às classes médias e média alta, só freqüentada por quem pode pagar; - possui excelente padrão de ensino; - essas pessoas demonstram desconhecer os objetivos filantrópicos que constam no estatuto da APAMI; - ignoram que o atendimento se estenda à classe pobre; - algumas acreditam que a escola particular 'Pequeno Príncipe' arrendou as instalações da APAMI para funcionamento da pré-escola de 1º grau; - as pessoas pobres afirmam que não matriculam seus filhos na APAMI porque a escola é paga; - pais de alunos entrevistados declararam que a introdução de alunos

5 carentes não seria motivo para afastar seus filhos da APAMI, opinando favoravelmente a essa mesclagem'; 'A Srª Chefe do Centro Social nº 2, que funciona ao lado da APAMI (...) entrevistou diversas mães que freqüentam aquela unidade da LBA, obtendo por unanimidade a informação de que não utilizam a APAMI para seus filhos porque aquela escola é para ricos'. (os grifos não constam do original). 7. Como se pode observar, a APAMI é entidade assistencial de direito, mas não o é de fato. Corrobora essa assertiva o seguinte trecho da manifestação da Advocacia Geral da União nos autos da Ação Popular antes referenciada (fls. 104/108): 'Salta aos olhos que a Associação de Proteção à Maternidade e à Infância opera sob a capa de sociedade beneficente para ocupar o terreno da União, mas aufere lucro, vez que se destina ao ensino privado. (...) No imóvel, conforme relatório de atividades desenvolvidas em 1993, junto aos autos, existe uma escola e um jardim de infância. A escola, segundo apuramos (carnê anexo), denomina-se CIAC Raymundo Andrade e o Jardim de Infância - Associação de Proteção e Assistência à Maternidade e à Infância. A mensalidade cobrada é compatível com o preço das demais escolas particulares (...) Mesmo que as informações da entidade sejam verdadeiras, é patente o descumprimento do Contrato de Comodato e o desvio de finalidade. É que a educação, mesmo que inteiramente gratuita não é enquadrável como atividade assistencial da extinta LBA. Educação é, e sempre foi, tarefa do Ministério da Educação e Cultura.' 8. Por este ponto de vista, ou seja, considerar a APAMI/ES uma entidade de fato particular com finalidade lucrativa, tem-se, como conseqüência, em primeiro lugar, a rescisão do contrato de comodato - o que está sendo providenciado pela AGU/PU/ES na Ação Popular antes referenciada, cumprindo a este Tribunal apenas fazer o acompanhamento do desfecho judicial da questão - e, em segundo lugar, a obrigatoriedade de restituição, in totum, aos cofres públicos, independentemente da boa ou má aplicação, dos recursos obtidos do governo federal através de convênio, ante o que disciplinam os arts. 213 da Constituição Federal e 61 do ADCT: 'Art Os recursos públicos serão destinados às escolas públicas, podendo ser dirigidos a escolas comunitárias, confessionais ou

6 filantrópicas, definidas em lei, que: I - comprovem finalidade não lucrativa e apliquem seus excedentes financeiros em educação; II - assegurem a destinação de seu patrimônio a outra escola comunitária, filantrópica ou confessional, ou ao poder público, no caso de encerramento de suas atividades.' 'Art. 61. As entidades educacionais a que se referem o art. 213, bem como as fundações de ensino e pesquisa cuja criação tenha sido autorizada por lei, que preencham os requisitos dos incisos I e II do referido artigo e que, nos últimos três anos, tenham recebido recursos públicos, poderão continuar a recebê-los, salvo disposição legal em contrário.' 9. Registre-se, por oportuno, que nesse mesmo sentido eram as disposições das Leis de Diretrizes Orçamentárias (Leis nºs 7.800/89, art. 18, 8.074/90, art. 15 e 8.211/91, art. 14) para os exercícios em que foram liberados os recursos para a APAMI/ES (1990, 1991 e 1992). 10. A questão assume contornos ainda maiores quando se constata que as prestações de contas encaminhadas ao FNDE não comprovam a boa e regular aplicação dos recursos (vide itens 8 a 12 de fls. 149/152), quer por evidenciarem o não atingimento dos objetos, quer por lhes faltarem documentos essenciais ao seu exame, causando até estranheza, a propósito, o fato de elas terem sido aprovadas pelo órgão repassador. 11. Com efeito, além de não se ter atingido o objeto pactuado em nenhum dos três convênios firmados, sem que se tenha apresentado justificativa consistente para tal, não constaram de nenhuma das prestações de contas apresentadas peças que se afiguravam obrigatórias, a exemplo do extrato bancário, evidenciando a movimentação dos recursos em conta específica - o qual, dado o não-atingimento do objeto, fazia-se imprescindível para a comprovação do regular emprego dos recursos -, e da cópia do despacho adjudicatório das licitações realizadas ou das justificativas de sua dispensa. 12. Não obstante essas ocorrências, as prestações de contas dos convênios nºs 4455/90 e 4313/91 receberam pareceres da DEMEC/ES pela aprovação, os quais foram acompanhados pelo FNDE. Já no caso do convênio nº 4868/92, a despeito de a DEMEC/ES não haver aprovado a prestação de contas, em razão da ausência de parte da documentação exigida, e de se ter, no âmbito do próprio FNDE, oficiado à Entidade solicitando os mencionados documentos ou a devolução dos recursos,

7 procedeu-se à aprovação da prestação de contas, dispensando-se os elementos solicitados, sob a alegação, apenas, de a entidade ser beneficente e de ter informado corretamente o atingimento parcial dos objetivos do convênio (fls. 78/85 do Volume I). 13. Em decorrência desses fatos, tenho, a exemplo da instrução precedente, como caracterizada a responsabilidade do executor, por não ter atingido os objetivos conveniados e não ter logrado demonstrar perante o órgão repassador a regular aplicação dos recursos que lhe foram transferidos. Todavia, tenho também como caracterizada a responsabilidade do órgão repassador, que, fazendo vistas grossas às exigências legais, aprovou sem quaisquer questionamentos prestações de contas eivadas de vícios, cumprindo, neste caso, consoante se me parece, ouvir os respectivos responsáveis em audiência. 14. Ante todo o exposto, acompanho as propostas consignadas às fls. 152/154, com as adaptações e acréscimos entendidos necessários, e submeto os autos à consideração do Exmº Sr. Ministro Walton Alencar Rodrigues, propondo: I - nos termos do art. 47, c/c o art. 12, inciso II, da Lei nº 8.443/92, a conversão do presente processo em Tomada de Contas Especial, de responsabilidade do Sr. José Tasso Oliveira de Andrade, CPF nº , determinando-se a Citação do responsável para, no prazo de 15 (quinze) dias, apresentar alegações de defesa ou recolher aos cofres do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação - FNDE as importâncias abaixo discriminadas, com juros e correção monetária a partir das datas especificadas, esclarecendo-se que o débito é decorrente da não-comprovação da boa e regular aplicação dos recursos transferidos pelos Convênios nºs 4455/90, 4313/91 e 4868/92, celebrados com o FNDE em , e , respectivamente, ante a ausência de peças fundamentais que deveriam conter as correspondentes prestações de contas, e bem assim do não-atingimento dos objetivos conveniados: Valor original Juros e correção monetária a partir de Cr$ , Cr$ , Cr$ , II - com fundamento no art. 12, inciso III, da Lei nº 8.443/92, a audiência prévia do mesmo responsável acima identificado para, no prazo de 15 (quinze) dias, apresentar razões de justificativa a respeito da cobrança de mensalidade dos alunos da Associação de Proteção à Maternidade e à Infância de Cachoeiro de Itapemirim/ES - APAMI/ES,

8 compatíveis com as escolas particulares, em desacordo com a alínea 'b' da Cláusula Terceira do Contrato de Comodato firmado com a ex-lba em e com o próprio Estatuto da APAMI/ES; III - com fundamento no art. 12, inciso III, da Lei nº 8.443/92, a audiência prévia dos Srs. Carlos Henrique Leal Porto, Secretário Executivo do FNDE, Maurílio Lemos A. Filho, Secretário Executivo Interino do FNDE e Paulo Elpídio de Menezes Neto, também Secretário Executivo Interino do FNDE, para, no prazo de 15 (quinze) dias, apresentarem razões de justificativa a respeito da aprovação das prestações de contas dos Convênios nºs 4455/90, 4313/91 e 4868/92, celebrados entre o FNDE e a Associação de Proteção à Maternidade e à Infância de Cachoeiro de Itapemirim/ES - APAMI/ES em , e , respectivamente, ante a ausência de peças fundamentais que deveriam conter as referidas prestações de contas e o não-atingimento dos objetivos conveniados; IV - seja informado à Procuradoria da União no Estado do Espírito Santo que o presente processo foi convertido em Tomada de Contas Especial, em razão de irregularidades vislumbradas na aplicação de recursos federais transferidos mediante 03 (três) convênios, celebrados entre o Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação - FNDE e a Associação de Proteção e Assistência à Maternidade e à Infância de Cachoeiro de Itapemirim - ES e que, tão logo haja a apreciação de mérito do mencionado processo, ser-lhe-á dada ciência da decisão que vier a ser adotada. V - seja solicitado à Procuradoria da União no Estado do Espírito Santo que informe a este Tribunal, oportunamente, o resultado do julgamento da Ação Popular nº , proposta por Nicolau Dipes contra o Oficial do Cartório de Registro Geral de Imóveis de Cachoeiro de Itapemirim/ES e o Presidente da Associação de Proteção e Assistência à Maternidade e a Infância de Cachoeiro de Itapemirim/ES - APAMI/ES." É o relatório. Voto: Atendidos os requisitos e formalidades regimentais, conheço, como representação, da peça enviada a esta Corte pela Procuradoria da União no Estado do Espírito Santo. Observo que o contrato de comodato de , firmado entre a extinta LBA e a Apami, não está sendo cumprido, pois foi pactuado que a utilização do imóvel da comodante destinar-se-ia, exclusivamente, à instalação e funcionamento de atividades assistenciais da comodatária.

9 Contudo, não obstante possuir natureza jurídica de entidade filantrópica e assistencial, a Apami desenvolve atividade educacional remunerada na área pertencente à União, cobrando mensalidades compatíveis com os preços praticados pelas instituições particulares, o que restringe bastante o acesso de alunos carentes aos seus serviços. Deve-se destacar que a Apami foi beneficiária de recursos oriundos do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação - FNDE, por meio de três convênios (4455/90, 4313/91 e 4868/92), que visaram à melhoria de suas instalações físicas. Todavia, as respectivas prestações de contas apresentadas não comprovaram a boa e regular aplicação dos recursos, apesar de, estranhamente, aprovadas pelo órgão repassador. Diante dos fatos observados nestes autos, concordo com o encaminhamento proposto pela Secex/ES, apenas ressalvando o entendimento esposado pela unidade técnica de que, em relação à rescisão do contrato de comodato, somente restaria ao TCU o acompanhamento do desfecho judicial da Ação Popular , em curso na 1ª Vara Federal da Seção Judiciária do Espírito Santo. Entendo que, dependendo do teor das justificativas apresentadas à audiência relativa ao descumprimento do contrato, este Tribunal poderá viabilizar a sua sustação, via Congresso Nacional, conforme depreende-se do previsto no art. 71, 1º, da Constituição Federal. Ante o exposto, VOTO por que seja adotada a DECISÃO que ora submeto a este Plenário. Sala das Sessões, em 19 de julho de Walton Alencar Rodrigues Ministro-Relator Assunto: VII - Representação. Relator: WALTON ALENCAR Unidade técnica: SECEX-ES

10 Quórum: Ministros presentes: Adhemar Paladini Ghisi (na Presidência), Marcos Vinicios Rodrigues Vilaça, Adylson Motta, Walton Alencar Rodrigues (Relator) e os Ministros-Substitutos José Antonio Barreto de Macedo e Benjamin Zymler. Sessão: T.C.U., Sala de Sessões, em 19 de julho de 2000 Decisão: O Tribunal de Contas da União, reunido em sessão Plenária, diante das razões expostas pelo Relator, DECIDE: 8.1. conhecer da presente representação, formulada nos termos do art. 37A, inciso IV e 1º, da Resolução TCU 77/96, para, no mérito, considerá-la procedente; 8.2. com fundamento no art. 47 da Lei 8.443/92 c/c o art. 197 do Regimento Interno do TCU, converter o presente processo em Tomada de Contas Especial; 8.3. nos termos do art. 11 da Lei 8.443/92 c/c o art. 153, inciso II, do Regimento Interno, determinar a citação do sr. José Tasso Oliveira de Andrade, CPF , para, no prazo de 15 (quinze) dias, apresentar alegações de defesa ou recolher aos cofres do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação - FNDE as importâncias abaixo discriminadas, com juros e correção monetária a partir das datas especificadas, esclarecendo-se que o débito é decorrente da não-comprovação da boa e regular aplicação dos recursos transferidos pelos Convênios 4455/90, 4313/91 e 4868/92, celebrados com o FNDE em , e , respectivamente, ante a ausência de peças fundamentais que deveriam conter as correspondentes prestações de contas, e bem assim do não-atingimento dos objetivos conveniados: Valor original Juros e correção monetária a partir de Cr$ , Cr$ , Cr$ , com fulcro no art. 12, inciso III, da Lei 8.443/92, determinar a audiência prévia: do sr. José Tasso Oliveira de Andrade para, no prazo de 15 (quinze) dias, apresentar razões de justificativa a respeito da cobrança de mensalidade dos alunos da Associação de Proteção à

11 Maternidade e à Infância de Cachoeiro de Itapemirim/ES - Apami/ES, compatíveis com as escolas particulares, em desacordo com a alínea "b" da cláusula terceira do contrato de comodato firmado com a ex-lba, em , bem como contrariando o próprio Estatuto da Apami/ES; e dos srs. Carlos Henrique Leal Porto, Secretário Executivo do FNDE, Maurílio Lemos A. Filho, Secretário Executivo Interino do FNDE e Paulo Elpídio de Menezes Neto, também Secretário Executivo Interino do FNDE, para, no prazo de 15 (quinze) dias, apresentarem razões de justificativa a respeito da aprovação das prestações de contas dos Convênios 4455/90, 4313/91 e 4868/92, celebrados entre o FNDE e a Associação de Proteção à Maternidade e à Infância de Cachoeiro de Itapemirim/ES - Apami/ES em , e , respectivamente, ante a ausência de peças fundamentais que deveriam conter as referidas prestações de contas e o não-atingimento dos objetivos conveniados; 8.5. informar à Procuradoria da União no Estado do Espírito Santo que o presente processo foi convertido em Tomada de Contas Especial, em razão de irregularidades vislumbradas na aplicação de recursos federais transferidos mediante 3 (três) convênios, celebrados entre o Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação - FNDE e a Associação de Proteção e Assistência à Maternidade e à Infância de Cachoeiro de Itapemirim/ES e que, tão logo haja apreciação de mérito do mencionado processo, ser-lhe-á dada ciência da decisão que vier a ser adotada; e 8.6. solicitar à Procuradoria da União no Estado do Espírito Santo que informe a este Tribunal, oportunamente, o resultado do julgamento da Ação Popular , proposta por Nicolau Dipes contra o Oficial do Cartório de Registro Geral de Imóveis de Cachoeiro de Itapemirim/ES e o Presidente da Associação de Proteção e Assistência à Maternidade e à Infância de Cachoeiro de Itapemirim/ES - Apami/ES.

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