PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO PROF. ALESSANDRO SPILBORGHS AÇÕES DECLARATÓRIA E ANULATÓRIA

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1 PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO PROF. ALESSANDRO SPILBORGHS AÇÕES DECLARATÓRIA E ANULATÓRIA

2 PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

3 alessandro spilborghs

4 1º CAPÍTULO INTRODUÇÃO

5 FORMAÇÃO DA LIDE ESTADO CIDADÃO

6 CONHECIMENTO TIPOS DE AÇÃO EXECUÇÃO CAUTELAR*

7 #SELIGA AÇÕES DE CONHECIMENTO DECLARATÓRIA CONSTITUTIVA CONDENATÓRIA

8 01 PRETENSÃO 02 CAUSA DE PEDIR 03 PEDIDO PARA IDENTIFICAR A AÇÃO

9 QUAL O OBJETIVO DO CLIENTE? Pretensão Pagar Não pagar Restituir

10 PROCEDIMENTO DE COBRANÇA FATO GERADOR LANÇAMENTO EXECUÇÃO FISCAL

11 Existe lançamento? ROTEIRO PARA IDENTIFICAÇÃO NÃO Mandado de Segurança Ação Declaratória SIM Já foi ajuizada a EF? NÃO SIM Mandado de Segurança Ação Anulatória Embargos à EF EPE

12 2º CAPÍTULO AÇÃO ANULATÓRIA

13 INTRODUÇÃO NOMEN IURIS CARACTERÍSTICAS ANTIEXACIONAL DÉBITO FISCAL MATÉRIA TRIBUTÁRIA PRÓPRIA IMPRÓPRIA

14 Art. 319 CPC Lei 6.830/80 AÇÃO ANULATÓRIA - FUNDAMENTAÇÃO Art A discussão judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública só é admissível em execução, na forma desta Lei, salvo as hipóteses de mandado de segurança, ação de repetição do indébito ou AÇÃO ANULATÓRIA DO ATO DECLARATIVO DA DÍVIDA, ESTA PRECEDIDA DO DEPÓSITO PREPARATÓRIO DO VALOR DO DÉBITO, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos.

15 DEPÓSITO JUDICIAL efeitos Jurispudência suspensão exigibilidade impedimento demais atos de cobrança Súmula 112, STJ O depósito somente suspende a exigibilidade do crédito tributário se for integral e em dinheiro.

16 EM RESUMO SEM DEPÓSITO COM DEPÓSITO TUTELA ANTECIPADA OPCIONAL OPCIONAL OPCIONAL NÃO SUSPENDE SUSPENDE SUSPENDE

17 #SELIGA Nº 01 SÚMULA VINCULANTE Nº 28 É inconstitucional a exigência de depósito prévio como requisito de admissibilidade de ação judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crédito tributário.

18 #SELIGA Nº 02 LAVRATURA DA MULTA INSCRIÇÃO EM DÍVIDA ATIVA AJUIZAMENTO DA EXECUÇÃO

19 #SELIGA Nº 03 AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. TRIBUTÁRIO. EXECUÇÃO FISCAL. A SUSPENSÃO DA EXIGIBILIDADE DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO, IMPEDE O FISCO DE EXECUTAR QUALQUER ATO DE COBRANÇA CONTRA O DEVEDOR. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. As causas suspensivas da exigibilidade do crédito tributário (art. 151 do CTN) obstam a prática de atos que visem sua cobrança. Dessa forma, havendo qualquer causa suspensiva da exigibilidade do crédito devido, o Fisco deve se manter inerte sem praticar qualquer ato que importe em cobrança ao contribuinte, posto que não há nenhum prejuízo à parte exequente, já que a prescrição do crédito devido também se encontra suspensa. 2. Agravo Regimental a que se nega provimento. (AgRg no AREsp /RJ, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 05/05/2015, DJe 13/05/2015)

20 POSIÇÃO FAVORÁVEL À EXIGÊNCIA Entretanto, essa não é a interpretação adequada porque, primeiramente, o depósito obsta a executoriedade do crédito tributário, devidamente constituído, segundo os princípios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade e da publicidade, que, nos termos do art. 37 da CF, devem ser obedecidos pela Administração Pública. Além disso, o crédito tributário constituído goza da presunção de certeza e liquidez, conforme os arts. 204 do CTN e art. 3º da Lei 6.830/80. desses textos é possível concluir que a Administração age, normalmente, segundo as regras legais. CAIS, Cleide Previtalli. O Processo Tributário, 4ª edição, ed. RT, p. 497.

21 3º CAPÍTULO CABIMENTO DA AÇÃO ANULATÓRIA

22 IDENTIFICAÇÃO FG OT CT INSC. DA EF

23 VIA ADMINISTRATIVA X VIA JUDICIAL Administrativa Judicial Se ingressar primeiro Poderá ajuizar depois Desistência da adm Se ingressar primeiro Decisão irreformável Decisão transitada em julgado

24 #SELIGA CÓDIGO PROCESSO CIVIL Art º. A propositura de qualquer ação relativa a débito constante de título executivo não inibe o credor de promoverlhe a execução. LEI DE EXECUÇÕES FISCAIS Art. 2º 1º. Qualquer valor, cuja cobrança seja atribuída por lei às entidades de que trata o artigo 1º, será considerado Dívida Ativa da Fazenda Pública.

25 AÇÕES CUMULADAS INCIDÊNCIA ISOLADA PAGTO INDEVIDO AÇÃO INCIDÊNCIA PERIÓDICA PAGTO INDEVIDO AÇÃO

26 EXERCÍCIO - RESOLUÇÃO Lei Municipal publicada em 11/02/2019, estabeleceu, entre outras providências relacionadas ao Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza (ISS), a majoração da alíquota para os serviços de hospedagem, turismo, viagens e congêneres de 2% para 5%, com vigência a partir de 1º/03/2019. Diante da situação, a POUSADA DA MONTANHA, que até então recolhia, a título de ISS, o valor de R$ ,00, com base na ocupação média de seus quartos recalculou o impacto tributário com a alteração legislativa e percebeu que passaria a recolher mensalmente um valor acima de R$ ,00 haja vista a majoração da alíquota incidente sobre a sua atividade econômica.

27 CONTINUAÇÃO Os meses se passaram, a POUSADA DA MONTANHA recolheu o novo montante do ISS e agora em maio de 2019, foi informada que vários estabelecimentos hoteleiros questionam a exigência judicial e administrativamente. Com a notificação de lançamento para pagar o imposto para o próximo mês, você recebe em seu escritório um dos sócios do estabelecimento e precisa indicar uma solução para o caso.

28 #SELIGA REPETIÇÃO ANULATÓRIA DECLARATÓRIA

29 EM RESUMO tributos recolhidos lançamento vigente lançamentos futuros

30 ANULATÓRIA E EXECUÇÃO FISCAL INSCRIÇÃO DÍVIDA ATIVA EXECUÇÃO FISCAL CITAÇÃO PAGAR OU GARANTIR 5 DIAS

31 PARA SUSPENDER A EXIGIBILIDADE EMBARGOS EFEITO SUSPENSIVO 919, 1º, CPC FUNDAMENTOS DIREITO RECEIO DANO GARANTIA JUÍZO

32 #SELIGA Nº 01 SÚMULA 393 DO STJ A exceção de pré-executividade é admissível na execução fiscal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória.

33 QUADRO COMPARATIVO EMBARGOS EPE PRAZO PRAZO GARANTIA GARANTIA PROVAS PROVAS

34 #SELIGA Nº02 LANÇAMENTO EMBARGOS EPE INSCRITO DÍVIDA ATIVA PROPOSTA EXECUÇÃO FISCAL CONTRIBUINTE NECESSITA DE CERTIDÃO DE REGULARIDADE FISCAL CONTRIBUINTE NÃO POSSUI PATRIMÔNIO PENHORÁVEL CERTIDÃO GARANTIA GARANTIA CERTIDÃO

35 4º CAPÍTULO CONEXÃO COM A EXECUÇÃO FISCAL

36 BREVES CONSIDERAÇÕES INSCRIÇÃO EM DA Fato gerador Crédito tributário Execução fiscal CERTIDÃO DE DÍVIDA ATIVA

37 #SELIGA CRÉDITO TRIBUTÁRIO DÍVIDA ATIVA DEPENDE DO LANÇAMENTO NÃO PRESSUPÕE A DÍVIDA ATIVA DEPENDE DO CRÉDITO CONSTITUÍDO PRESSUPÕE O CRÉDITO TRIBUTÁRIO

38 LEI 6.830/80 Art. 1º - A execução judicial para cobrança da Dívida Ativa da União, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municípios e respectivas autarquias será regida por esta Lei e, subsidiariamente, pelo Código de Processo Civil. Art. 2º - Constitui Dívida Ativa da Fazenda Pública aquela definida como tributária ou não tributária na Lei nº 4.320, de 17 de março de 1964, com as alterações posteriores, que estatui normas gerais de direito financeiro para elaboração e controle dos orçamentos e balanços da União, dos Estados, dos Municípios e do Distrito Federal. 1º - Qualquer valor, cuja cobrança seja atribuída por lei às entidades de que trata o artigo 1º, será considerado Dívida Ativa da Fazenda Pública. (...) 4º - A Dívida Ativa da União será apurada e inscrita na Procuradoria da Fazenda Nacional.

39 LITISPENDÊNCIA OU CONEXÃO Art º. Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada, quando se reproduz ação anteriormente ajuizada. 2º. Uma ação é idêntica à outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3º. Há litispendência, quando se repete ação que está em curso. Art. 55. Reputam-se conexas 2 (duas) ou mais ações, quando Ihes for comum o pedido ou a causa de pedir. Art. 57. Quando houver continência e a ação continente tiver sido proposta anteriormente, no processo relativo à ação contida será proferida sentença sem resolução do mérito, caso contrário, as ações serão necessariamente reunidas.

40 #SELIGA Nº01 Art. 58. A reunião das ações propostas em separado farse-á no juízo prevento, onde serão decididas simultaneamente. Súmula 235 do STJ A conexão não determina a reunião dos processos, se um deles já foi julgado. Art. 59. O registro ou a distribuição da petição inicial torna prevento o juízo.

41 #SELIGA Nº 02 Art. 44. Obedecidos os limites estabelecidos pela Constituição Federal, a competência é determinada pelas normas previstas neste Código ou em legislação especial, pelas normas de organização judiciária e, ainda, no que couber, pelas constituições dos Estados. Art. 54. A competência relativa poderá modificar-se pela conexão ou pela continência, observado o disposto nesta Seção.

42 JURISPRUDÊNCIA - LITISPENDÊNCIA PROCESSO CIVIL E TRIBUTÁRIO - AÇÃO ANULATÓRIA - POSTERIOR AJUIZAMENTO DE EXECUÇÃO FISCAL - EMBARGOS DO DEVEDOR - LITISPENDÊNCIA RECONHECIDA NA INSTÂNCIA ORDINÁRIA - CORRETA EXTINÇÃO DO PROCESSO - CONDENAÇÃO DA EXEQUENTE NO ÔNUS DA SUCUMBÊNCIA - IMPOSSIBILIDADE. 1. A iterativa jurisprudência desta Corte tem firmado o entendimento de que deve ser reconhecida a litispendência entre os embargos à execução e a ação anulatória ou declaratória de inexistência do débito proposta anteriormente ao ajuizamento da execução fiscal, se identificadas as mesmas partes, causa de pedir e pedido, ou seja, a tríplice identidade a que se refere o art. 301, 2º, do CPC. Precedentes. 2. Extintos os embargos à execução, sem resolução do mérito, não há que se falar em condenação da exequente ao ressarcimento das custas processuais e ao pagamento dos honorários advocatícios, em razão da necessidade do executado contratar advogado para se defender, pois, ausente qualquer causa suspensiva da exigibilidade, a Fazenda Pública tinha o dever de ajuizar a execução fiscal, sob pena de o crédito tributário restar atingido pela prescrição. 3. Recurso especial não provido. (REsp /PR, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 18/12/2008, DJe 17/03/2009)

43 JURISPRUDÊNCIA - CONEXÃO PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETÊNCIA. EXECUÇÃO FISCAL. AÇÃO ANULATÓRIA AJUIZADA ANTERIORMENTE. CONEXÃO. NORMA DE ORGANIZAÇÃO JUDICIÁRIA. EXISTÊNCIA DE VARA ESPECIALIZADA PARA JULGAR EXECUÇÕES FISCAIS. REUNIÃO DOS PROCESSOS. IMPOSSIBILIDADE. SUSPENSÃO DA EXECUÇÃO. GARANTIA DO JUÍZO. NECESSIDADE. 1. Esta Seção, ao julgar o CC /SP (Rel. Min. Castro Meira, DJe de ), enfrentou situação semelhante à dos presentes autos, ocasião em que decidiu pela impossibilidade de serem reunidas execução fiscal e ação anulatória de débito precedentemente ajuizada, quando o juízo em que tramita esta última não é Vara Especializada em execução fiscal, nos termos consignados nas normas de organização judiciária. No referido julgamento, ficou consignado que, em tese, é possível a conexão entre a ação anulatória e a execução fiscal, em virtude da relação de prejudicialidade existente entre tais demandas, recomendando-se o simultaneus processus. Entretanto, nem sempre o reconhecimento da conexão resultará na reunião dos feitos. A modificação da competência pela conexão apenas será possível nos casos em que a competência for relativa e desde que observados os requisitos dos 1º e 2º do art. 292 do CPC. A existência de vara especializada em razão da matéria contempla hipótese de competência absoluta, sendo, portanto, improrrogável, nos termos do art. 91 c/c 102 do CPC. Dessarte, seja porque a conexão não possibilita a modificação da competência absoluta, seja porque é vedada a cumulação em juízo incompetente para apreciar uma das demandas, não é possível a reunião dos feitos no caso em análise, devendo ambas as ações tramitarem separadamente. Embora não seja permitida a reunião dos processos, havendo prejudicialidade entre a execução fiscal e a ação anulatória, cumpre ao juízo em que tramita o processo executivo decidir pela suspensão da execução, caso verifique que o débito está devidamente garantido, nos termos do art. 9º da Lei 6.830/ Pelas mesmas razões de decidir, o presente conflito deve ser conhecido e declarada a competência do Juízo suscitado para processar e julgar a ação anulatória de débito fiscal. (CC /SP, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 13/10/2010, DJe 22/10/2010)