IMPUGNAÇÃO DE EDITAL ENERSYSTEM DO BRASIL LTDA, pessoa

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1 ILMO. SR. PREGOEIRO: JOCENILDO CONCEIÇÃO CAMPOS DA EMPRESA CENTRAIS ELÉTRICAS DE RONDÔNIA S.A CERON, CONCESSIONÁRIA DA ELETROBRAS RONDONIA Referência: EDITAL PREGÃO ELETRÔNICO Nº N.º 037/2015 OBJETO: REGISTRO DE PREÇOS PARA EVENTUAL AQUISIÇÃO DE RETIFICADORES CARREGADORES DE BATERIAS, BANCO DE BATERIAS E CONVERSORES PARA SUBSTIUIÇÃO E IMPLANTAÇÃO NAS SUBESTAÇÕES DA ELETROBRÁS DISTRIBUIÇÃO RONDÔNIA IMPUGNAÇÃO DE EDITAL ENERSYSTEM DO BRASIL LTDA, pessoa jurídica devidamente estabelecida, inscrita(o) no CNPJ sob o nº / , com sede na Rua da Lagoa, 175, Cumbica, Cep , Guarulhos, SP, nesta ato representada pela Sra. Silvana Morais Ramos, brasileira, casada RG , CPF , vem na forma da Legislação Vigente impetrar a devida IMPUGNAÇÃO ao Edital supracitado, com base nos fatos e fundamentos que passa a descrever: Requer, outrossim, a Vossa Senhoria o recebimento desta em efeito suspensivo, emitindo novo Edital ausente dos vícios abaixo considerados, ou submetendo a presente Impugnação à Autoridade Superior para apreciação dos fatos e fundamentos a seguir aduzidos. 1 CONSIDERAÇÕES INICIAIS: O respeitável julgamento da impugnação administrativa aqui apresentada recai neste momento para sua responsabilidade, o qual a IMPUGNANTE confia na lisura, na isonomia e na imparcialidade a ser praticada no julgamento em questão evitando assim a busca pelo Poder Judiciário para a devida apreciação deste Processo Administrativo onde a todo o momento demonstramos nosso Direito Liquido e Certo e cumprimento pleno de todas as exigências do presente processo de licitação.

2 2 DO DIREITO PLENO A IMPUGNAÇÃO: A IMPUGNANTE faz constar o seu pleno direito a IMPUGNAÇÃO ao Edital de Licitação por contrariar o principio da Igualdade. Do direito a Impugnação: Decreto nº 5.450/2005 Art. 18. Até dois dias úteis antes da data fixada para abertura da sessão pública, qualquer pessoa poderá impugnar o ato convocatório do pregão, na forma eletrônica. Do Edital de Licitação 10 IMPUGNAÇÃO AO EDITAL E RECURSOS Decairá do direito de impugnar os termos deste Edital o licitante que não o fizer até 2 (dois) dias úteis da data fixada para abertura da sessão pública, pelo pregao@eletrobrasrondonia.com A contagem dos prazos para definição da tempestividade dos questionamentos e impugnações se dará como exemplificado a seguir: Se a abertura estiver prevista para uma segunda-feira, o prazo máximo para apresentar questionamentos é a Terça-feira antecedente, pois será excluído o dia da abertura e contado os 03 dias úteis anteriores (sexta, quinta e quarta-feira). Para impugnação o prazo máximo para apresentação será quarta feira, serão contados os dois dias úteis anteriores (sexta e quinta) É proibido contato com o (a) PREGOEIRO (A) e equipe de apoio através de meios que não sejam o site do COMPRASNET e/ou pregao@eletrobrasrondonia.com, durante a realização da sessão pública Os pedidos de esclarecimentos e impugnações formulados por licitantes serão respondidos pela Centrais Elétricas de Rondônia S.A. - CERON através de campo próprio do COMPRASNET Não deverão ser considerados pelos licitantes, na elaboração de suas propostas, quaisquer esclarecimentos e informações obtidos de forma diferente das citadas neste item.

3 3 DOS FATOS E FUNDAMENTOS OBJETO DA IMPUGNAÇÃO: A IMPUGNANTE passa a discorrer os fatos que a levam a pleitear a impugnante do presente Edital de Licitação: O edital de licitação em referência tem como objetivos: REGISTRO DE PREÇOS PARA ENVENTUAL AQUISIÇÃO DE RETIFICADOR CARREGADOR DE BATERIAS E CONJUNTO DE BATERIAS DE ACUMULADOR CHUMBO-ÁCIDO ESTACIONÁRIO, DESTINADOS À APLICAÇÃO NAS SUBESTAÇÕES DA CERON. Do Fato Apontado: ATA DE REGISTRO DE PREÇOS, é modalidade do pregão, no edital referenciam ao item CRITÉRIOS DE JULGAMENTO 18. Será considerada vencedora da Licitação a PROPONENTE que apresentar a proposta de acordo com as condições do Edital e ofertar o MENOR VALOR GLOBAL POR LOTE. Ocorre que o processo licitatório ainda que na modalidade ATA DE REGISTRO DE PREÇOS, não há justificativa para a aquisição de 03 itens em 01 único LOTE, não há base legal, que vincula a parte técnica aos produtos, no mercado inclusive na própria ELETROBRÁS, não é praticável, fato que remete inquestionavelmente à solução de um único fornecedor com cobrança de ágio sobre o produto que ele não fabrica, situação atípica. Ou seja, a questão principal é que somente será possível a competitividade no certame, mediante a possibilidade do licitante fornecer os itens 1 a 5 em realmente de forma separada Foi solicitado alteração da modalidade de julgamento, ao invés de ser global, itens 01 a 05 que esta compondo um lote, que seja por item, reforçamos, porém agora de forma PEDIDO DE IMPUGNAÇÃO DE EDITAL, ENTENDAM: Os fabricantes de RETIFICADORES/CARREGADORES/INVERSORES, não são os mesmo que os fabricantes de BATERIAS, e para o setor técnico das empresas ligadas ao sistema ELETROBRAS não é novidade, uma vez, que somente na CERTON, estão compondo para REGISTRO DE PREÇOS ( COMPOSIÇÃO DE ITENS) porem agregados a um único lote. Com esta alteração possa a ELETROBRAS CERON ter ciência que as entregas seja retificador/ Inversores ou bateria cada fabricante com seu representação (fornecimento) do seu respectivo produto, se responsabilize pela garantia técnica e prazo de entrega. Cada qual dentro da validade da ATA DE REGISTRO DE

4 PREÇOS, no prazo de entrega acordado entre as partes. Não atrapalhando em hipótese alguma os tramites da administração contratual, que é o que percebe uma das maiores preocupações na administração pública, como administrar 04 fornecimentos de uma única requisição. 4 DO DANO AO ERÁRIO PÚBLICO E NEGATIVA AO PRINCIPIO DA ECONOMICIDADE Conforme já amplamente demonstrado no tópico anterior, a insistência em manter a aquisição de 05 itens de fabricantes distintos em 01 único LOTE, irá onerar os custos de uma das empresas proponentes, isto porque, tanto a empresa que fabrica baterias, como a que fabrica retificadores / retificadores, deverá adquirir uma da outra, para ofertas em um único lote, acarretando com isso, custos administrativos de sua compra para compor o lote. Assim, irá onerar de sobremaneira os custos de aquisição da CERON, ferindo desta forma o PRINCÍPIO DA ECONOMICIDADE, bem como irá causar DANOS AO ERÁRIO PÚBLICO que poderá ser apurado em auditorias do TCU que poderá oferecer REPRESENTAÇÃO PARA FINS PENAIS a fim de se apurar em tese um ilícito penal. 5 OUTRAS CONSIDERAÇÕES O pregão eletrônico foi criado visando, basicamente, aumentar a quantidade de participantes e baratear o processo licitatório. É um método que amplia a disputa licitatória, permitindo a participação de várias empresas de diversos estados, na medida em que dispensa a presença dos contendentes. Trata-se de uma modalidade ágil, transparente e que possibilita uma negociação eficaz entre os licitantes. A referida exigência ainda que se trata de ATA DE REGISTRO DE PREÇOS, a necessidade de julgamento apenas para 01 lote, não há justificativa plausível, entendemos que fere os princípios da igualdade, razoabilidade, competitividade, proporcionalidade e o princípio da isonomia, restringindo e frustrando o caráter competitivo da referida licitação. A empresa IMPUGNANTE tem sua sede localizada em Guarulhos / SP, produto de origem nacional de baterias e não retificadores e inversores, sendo que a exigência por parte da CERON de que seja fornecido para uma única contratada os 03 produtos, com serviços toalizando 05 itens, baterias com retificadores/

5 inversores, faz com que sem qualquer intenção, repassemos os custos de materiais que não é de nossa fabricação, além do mercado, e vice versa caso o fabricante de retificadores / inversores venha adquirir baterias para o cumprimento contratual junto a CERON, valendo destacar, que fabricante de retificadores e baterias / Inverores são empresas totalmente individuais e cada uma com seu respectivo seguimento. Perceba-se que, ATA DE REGISTRO DE PREÇOS, tem uma validade no entendimento geral alta, como justificar o fornecedor de BATERIAS uma compra junto a uma empresa de retificadores de 32 RETIFICADORES + 32 INVERSORES no prazo de 12 meses, podendo ser adquirido ou não? Como justificar para uma empresa fabricante de retificadores, a compra de 16 BANCOS DE BATERIAS no prazo de 12 meses, podendo ser adquirido ou não? Esta exigência por parte da CERON, estaria eliminando o caráter competitivo, e a igualdade, estabelecido pelo processo de Pregão Eletrônico. Ao Administrador cabe a avaliação da conveniência e da necessidade da exigência editalicia dos requisitos da capacitação técnico-operacional compatível com o objeto da licitação, porém, sem perder de vista uma das muitas e memoráveis lições do judicioso magistério de Hely Lopes Meirelles no sentido de que "o administrador público deve ter sempre presente que o formalismo inútil e as exigências de uma documentação custosa afastam muitos licitantes e levam a Administração a contratar com uns poucos, em piores condições para o Governo" A Legislação é sabia e não permite a exigência o qual a IMPUGNANTE contesta com o único objetivo de resguardar seu direito a igualdade de participação. Senhor Pregoeiro é claro e transparente o processo de licitação, tanto a Administração quanto os Licitantes estão submissos ao Direito, a Norma, não podendo criar obstáculos para descumprir seus preceitos legais. 6 DO DIREITO FUNDAMENTADO NA NORMA VIGENTE: Diante dos fatos relatados e explicados quanto ao equivoco na modalidade de julgamento, ainda por se tratar de ATA DE REGISTRO DE PREÇOS, a IMPUGNANTE vem ainda trazer a esta Douta Comissão de Pregão seus direitos presentes nas normas vigentes e também AMPARADAS por decisões proteladas pelo Tribunal de Contas da União a qual passa a comprovar: Direito a Igualdade de participação: Constituição Federal do Brasil - CF/1988

6 Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: (...) XXI - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. Lei 5.450/2005 Art. 5o A licitação na modalidade de pregão é condicionada aos princípios básicos da legalidade, impessoalidade, moralidade, igualdade, publicidade, eficiência, probidade administrativa, vinculação ao instrumento convocatório e do julgamento objetivo, bem como aos princípios correlatos da razoabilidade, competitividade e proporcionalidade. Parágrafo único. As normas disciplinadoras da licitação serão sempre interpretadas em favor da ampliação da disputa entre os interessados, desde que não comprometam o interesse da administração, o princípio da isonomia, a finalidade e a segurança da contratação Decisões do TCU Tribunal de Contas da União Acórdão 819/2005 Plenário Observe rigorosamente as disposições contidas no art. 37, caput, da Constituição Federal de 1988 c/c o art. 3º da Lei 8.666/1993, obedecendo aos princípios constitucionais da publicidade, da igualdade, da isonomia e da impessoalidade, de modo a impedir restrições à competitividade. Decisão 420/2002 Plenário A supremacia do interesse público impugna qualquer ato dirigido por conveniências particulares do administrador público e das pessoas, físicas ou jurídicas, que com eles mantenham eventual relação. A substituição do licitante vencedor por terceiro (e a Administração chegou ao licitante vencedor mediante análise de uma série de elementos, dentre eles capacidades técnica e econômica) despreza o interesse público que se concretiza no relacionamento entre a Administração e a licitante vencedora. Tribunal de Contas da União; Processo nº /2006-0; Acórdão nº 2392/2006 Plenário; Relator Min. BENJAMIN ZYMLER, DOU 13/12/2006. Tribunal de Contas de Minas Gerais O Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais se manifestou em decisão liminar, nos seguintes processos: [...] se mostra desarrazoada e excessiva, comprometendo o caráter competitivo do certame, já que contribui para afastar potenciais fornecedores, incapazes de assumir tais obrigações em razão da distância entre suas sedes e o município, privilegiando apenas os fornecedores locais, o que contraria o disposto no inciso I do 1º do art. 3º da Lei nº 8.666/93 (Denúncia nº Relator: Conselheiro Cláudio

7 Couto Terrão, sessão de julgamento para referendo pela Primeira Câmara em 1º/11/2011). 7 DO PEDIDO: Diante dos fatos e fundamentos jurídicos apresentados e tendo convicção e certeza de que os atos aqui apontados, explicitados e fundamentados quanto ao Edital de Licitação qual se encontra com um vicio insanável, contrariando o Principio da Igualdade e Economicidade IMPUGNANTE vem na forma da Legislação Vigente, e sua alterações, as demais normas que sobrepõem sobre a matéria, requerer: ALTERAÇÃO NA MODALIDADE DE JULGAMENTO DE VALOR GLOBAL PARA VALOR POR ITEM, SEPARANDO ITENS MATERIAIS COM INCLUSÃO DE SERVIÇOS INCLUSO, TOTALIZANDO APENAS 03 ITENS, visando o atendimento ao principio da razoabilidade, competitividade, proporcionalidade, e isonomia, sendo que a referida mudança baseia-se na ampliação do caráter competitivo da referida licitação. Com referencia a resposta do questionamento acima, sobre qual a tecnologia da bateria a ser adquirida, Não foi definida, é necessário, definir tecnologia, a informação com tecnologia AGM ou GEL, não é suficiente para que possam justificar a pesquisa de preços que alegam que foram pesquisadas, sem esta definição, como fabricante, não sabemos o que ofertar, se não baterias de segunda linha ou baterias de primeira linha. Caso não tenham a informação sobre qual a tecnologia a ser adotada, insistimos que sejam revista os preços sugeridos e possam responder de forma transparente, ou uma ou outra com alegação dos motivos que levam a tecnologia GEL ou AGM, mesmo que não alterem o preço, uma vez que, há indícios de que os preços pesquisados para estes equipamentos não foram baterias na qualidade que o sistema ELETROBRAS vem adquirindo lembrando que quaisquer uma delas, como fabricante, para nós é indiferente,

8 temos as duas, mas o principio da competitividade faz com que insistimos nesta informação e sempre foi considerado relevante para sermos justos nos preços a serem praticados. Nota.: No que se refere a baterias, elas são importadas, seguimento industrial (não automotivo) com homologação Anatel, com vida útil estimada de 12 anos, garantia de 2 anos totais. Importante terem ciência, é um equipamento caro, vale todos os esforços para evitar quaisquer transtornos no futuro. Diante de todo o exposto, requer e espera meticulosa atenção desta Comissão de Licitação, para acolher as alegações trazidas a lume e rejeitar o Edital em apreço, SUSPENDENDO o ato convocatório para posterior republicação com as devidas correções, como medida de obediência ao sistema normativo vigente. Nestes Termos Pede-se Deferimento. Guarulhos (SP 17 de novembro de Atenciosamente,