CI RSN Logística/SP - Licitação /2010 # 10 São Paulo, 31 DEZ 2010

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1 CI RSN Logística/SP - Licitação /2010 # 10 São Paulo, 31 DEZ 2010 À RSN Logística/SP At. Sr. Cesar Luiz Pucinelli Assunto Ref. : Direito de Petição PGE nº 121/ Vol. I à VIII : Contratação de empresa (s) para o fornecimento, instalação e ativação de sistema de alimentação de potência ininterrupta (nobreak), Item 1 Brás e Item 2 Site 507 N. Processo nº /2010. Senhor Gerente 1 O resultado do certame em referência encontra-se consubstanciado na Ata nº 0022/2010, às fls. 1804/1808, sendo que uma vez aberta a fase para manifestação de recurso na data de 16 NOV 2010 não houve manifestação de intenção de recurso contra o resultado desse certame para qualquer de seus itens Entretanto, na mesma data e horário a empresa PQS Serviços de Engenharia Ltda enviou mensagens alegando não conseguir acessar o site tendo enviado print screen da tela, e pretendendo registrar por esse meio intenção de recurso face ao resultado do Item 1 Brás, no qual foi declarado vencedor a empresa HDS Sistemas de Energia Ltda. 1.2 Tendo em vista não termos informações quanto a problemas com o site da CAIXA, ter sido informado aos licitantes data e horário da retomada do certame com pelo menos 24h de antecedência, conforme mensagem constante às fls. 1809/1834 do processo, além de ser de responsabilidade do licitante problemas de provedor contratado pelo mesmo, não aceitamos a pretendida intenção de recurso por parte da empresa PQS Serviços de Engenharia Ltda. 2 Em 19 NOV 2010 a empresa PQS Serviços de Engenharia Ltda interpôs peça nominada Recurso Administrativo. 2.1 Tendo em vista ser assegurado na Constituição Federal, no Título II Dos Direitos e Garantias Fundamentais, Capítulo I Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos, Artigo 5º, inciso XXXIV, alínea a, o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder, comunicamos a empresa HDS Sistemas de Energia Ltda quanto à peça interposta, abrindo prazo para manifestação em 23 NOV 2010, tendo a mesma apresentado suas considerações em 25 NOV 2010 (fls. 1877/1886). 2.2 Conforme transcrevemos da petição apresentada pela empresa PQS Serviços de Engenharia Ltda: (...). Data vênia, a decisão que declarou vencedora do certame a empresa HDS Sistemas de Energia não merece prosperar, uma vez que, como demonstrado através da documentação encartada ao processo administrativo, a referida empresa não atende os requisitos de qualificação técnica contida no termo de referência, itens e (...): (...) Conforme item 8.4.2, a empresa HDS deveria ter apresentado atestado devidamente averbado (s) no CREA. Contudo, a mesma desrespeitou essa norma e somente apresentou atestado sem a competente averbação. Além disso, a empresa deveria comprovar que possui profissional engenheiro eletricista em seu quadro de funcionários ou societário e apresentar a Carteira de Trabalho com cópia autenticada ou prova da contratação do profissional pelo período de 03 meses anterior à licitação. Ocorre que a vencedora juntou contrato de experiência do profissional Marcos Eduardo Rosalinski com data de , cujo contrato perdurou pelo período de a Ou seja, anexou contrato de experiência com período já expirado e ineficaz.

2 CI RSN Logística/SP - Licitação /2010 fl.2 (...) E ainda, em fls. 1327, na certidão de acervo técnico consta como data de 25 de maio de 2004, e o atestado fornecido pela TIM com data de 12 de julho de Basta analisar que, no atestado fornecido pela TIM, fls 1328, somente consta fornecimento e na certidão de acervo técnico, de fls. 1327, consta apenas: 1) execução de instalação 2) manutenção de equipamento 3) manutenção de instalação. Além disso, o valor do contrato soma-se em R$ ,00, para execução e manutenção. O atestado fornecido pela TIM consta nobreaks de 800 KVA fornecidos e instalados. A nota fiscal de fls 1750 consta valor de R$ ,88. (...)(grifos e negritos transcritos do original). 2.3 Em sua manifestação, a empresa HDS Sistemas de Energia Ltda., trouxe que: " Conforme dispõe o item do edital, a empresa licitante deveria apresentar atestado, certidão ou declaração, de pessoa jurídica de direito público ou privado, comprobatório de desempenho satisfatório em atividade compatível em característica e quantidade com o objeto da licitação (item 1.1 do edital), devidamente averbado no CREA. Foi exatamente isso que a empresa licitante vencedora fez, apresentando Certidão de Acervo Técnico, expedido pelo CREA-RJ, devidamente averbado por este órgão, onde consta que a empresa HDS Sistemas de Energia forneceu, executou instalação, realizou manutenção de equipamentos e manutenção de instalação para TIM RIO NORTE S/A (conforme documento juntado), o que comprova o seu desempenho satisfatório em atividade compatível com o objeto da licitação. A empresa HDS Sistemas de Energia, ainda, apresentou Atestado Técnico fornecido pela TIM Celular S/A, constando o fornecimento e instalação de equipamentos de No- Breaks, bem como, atendimento de manutenção, com desempenho considerado 'muito bom' pela empresa que ora atesta. Além do referido atestado, a empresa vencedora traz, na presente oportunidade, notas fiscais que comprovam o FORNECIMENTO e PRESTAÇÃO DE SERVIÇO DE INSTALAÇÃO e MANUTENÇÃO, de equipamentos para No-Break. (nota fiscal anexa), para TIM Rio Norte S/A. A recorrente, também, alega que a empresa recorrida agiu de má-fé no que diz respeito aos documentos apresenados para comprovação de profissional engenheiro eletricista em seu quadro de funcionários, sob o argumento de que o contrato de experiência do referido funcionário havia perdurado pelo período de 05/06/2000 a 02/09/2000, e que o mesmo não teria validade. Porém, tal alegação não merece prosperar, conforme já comprovado em certidão juntada ao processo, mais precisamente no item 7, onde dispõe o seguinte: Vencido o período experimental e continuando o empregado a prestar serviços à empregadora, por tempo indeterminado, ficam prorrogadas todas as cláusulas aqui estabelecidas, enquanto não se resindir o contrato de trabalho (cópia anexada ao processo) (grifos e negritos transcritos do original)." 3 Aqui impende esclarecer os procedimentos a serem observados na fase recursal, no que pertine à modalidade licitatório pregão, notadamente pregão eletrônico, de acordo com os institutos respeitantes à matéria. 3.1 A Lei nº /02 Instituidora da modalidade licitatória pregão, em seu artigo 4º, itens XVIII e XX nos informa que: Art. 4º (...) XVIII - declarado o vencedor, qualquer licitante poderá manifestar imediata e motivadamente a intenção de recorrer, quando lhe será concedido o prazo de 3 (três) dias para apresentação das razões do recurso, ficando os demais licitantes desde logo intimados para apresentar contra-razões em igual número de dias, que começarão a correr do término do prazo do recorrente, sendo-lhes assegurada vista imediata dos autos. (...) XX - a falta de manifestação imediata e motivada do licitante importará a decadência do direito de recurso e a adjudicação do objeto da licitação pelo pregoeiro ao vencedor; (g.n.) 3.2 Já o artigo 26, caput, do Decreto 5.450/2005, que regulamenta o pregão, na forma eletrônica, para aquisição de bens e serviços comuns, nos informa que: (...). Declarado o vencedor, qualquer licitante poderá, durante a sessão pública, de forma imediata e motivada, em campo próprio do sistema, manifestar sua intenção de recorrer, quando

3 3.3 O Edital traz no subitem 10.1 que: CI RSN Logística/SP - Licitação /2010 fl.3 lhe será concedido o prazo de três dias para apresentar as razões de recurso, ficando os demais licitantes, desde logo, intimados para, querendo, apresentarem contra-razões em igual prazo, que começará a contar do término do prazo do recorrente, sendo-lhes assegurada vista imediata dos elementos indispensáveis à defesa dos seus interesses. (g.n.). (...) Findo o prazo para envio dos lances e após a divulgação da(s) licitante(s) vencedora(s) deste PREGÃO ELETRÔNICO, qualquer licitante poderá manifestar imediata e motivadamente a intenção de recorrer, desde que devidamente registrada a síntese de suas razões (...) (g.n.). 3.4 Uma vez recebida a intenção de recurso, impende esclarecer que a própria lei que regulamenta a matéria e o edital impõem condições para que a mesma seja aceita, a qual sejam imediatidão e a motivação. Não é considerada válida pela justiça, nem pela doutrina ou jurisprudência, a declaração mera e simples, por parte do licitante, de que deseja recorrer, devendo o mesmo apontar contra o que pretende recorrer. Sobre o assunto, leciona Jessé Torres Pereira Júnior in Comentários à Lei das Licitações e Contratações da Administração Pública, 5ª ed., Rio de Janeiro, Renovar, 2002, p. 980: A intenção motivada não inclui os fundamentos da irresignação do licitante, que poderão vir no texto do recurso. Para atender à exigência, bastará que o licitante aponte contra o que pretende recorrer, sintetizando seus motivos. Vale dizer que declaração genérica, caprichosa, do tipo não aceito a decisão e quero dela recorrer, não será suficiente e deverá ser recusada pelo pregoeiro, autorizado, então, a prosseguir na forma do inc. XX [do art. 4º da Lei nº /02]. (g.n.). 3.5 Assim, à luz do que dispõem os institutos supramencionados, as condições sine qua non para conhecimento de recurso no âmbito do pregão devem atender a dois atos. O primeiro ato refere-se à intenção de recurso, o qual deve ser realizado incontinenti após a declaração do vencedor. O segundo, diz respeito à apresentação das razões recursais, que deve ser efetuada em três dias. O não atendimento desses requisitos formais, afigura-se-nos na preclusão do direito de recurso, isto é, a perda da faculdade de fazê-lo. 3.6 Entretanto, ad cautelam, tendo em vista ser assegurado na Constituição Federal, no Título II Dos Direitos e Garantias Fundamentais, Capítulo I Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos, Artigo 5º, inciso XXXIV, alínea a, o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder, analisamos as alegações constantes da peça interposta pela empresa PQS Serviços de Engenharia Ltda, tendo em vista o mencionado direito de petição das licitantes e a transparência que norteia o processo administrativo. 4 Primeiramente, cumpre analisar, à luz dos preceitos legais, o que pode, o que deve ou não ser exigido em edital de certame no que diz respeito ao objeto a ser licitado. 4.1 O art. 3º, 1º, da Lei nº 8.666/93, ao versar sobre princípios da licitação, veda expressamente a inclusão em edital de condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o caráter competitivo do certame. Como toda condição restringe o universo de proponentes, a melhor interpretação do dispositivo legal é aquela de que a pretensão do legislador foi a de impedir que fossem impostos requisitos impertinentes, inúteis ou desnecessários. 4.2 Assim, ao produzir e divulgar o ato convocatório, a Administração exercitou juízos de conveniência e oportunidade sobre o objeto a ser contratado, os requisitos de participação e os critérios de seleção do vencedor, entendendo conforme publicado no Edital: Apresentação, em papel timbrado, de atestado(s), certidão(ões), declaração (ões) fornecido(s) por pessoa jurídica de direito público ou privado, que comprove(m) ter a empresa licitante desempenhado de forma satisfatória atividade compatível em características e quantidades com o objeto desta licitação, devidamente averbado(s) no CREA Para fins de compatibilidade será(ão) considerado(s) o(s) atestado(s) / certidão(ões) / declaração(ões) que comprove(m) a prestação de serviços de fornecimento, instalação e ativação de sistema de alimentação de potência ininterrupta (nobreak) com as seguintes características mínimas: a) potência instalada igual ou superior a 576 kva (para o item 1); b) potência instalada igual ou superior a 384 kva (para o item 2);

4 CI RSN Logística/SP - Licitação /2010 fl Para comprovação dos parâmetros técnicos estabelecidos no subitem , não será considerada a soma de atestado(s)/certidão(ões)/declaração(ões) distintos relativos a uma mesma parcela de maior relevância Comprovação do licitante de possuir em seu quadro permanente, na data prevista para entrega da proposta, profissional Engenheiro Eletricista, devidamente reconhecido pela entidade competente (CREA do estado sede da empresa), o qual deverá ser apresentado juntamente com a referida comprovação. Tal comprovação deverá ser feita: 1) com vínculo empregatício dos profissionais relacionados na alínea anterior, com a empresa, através de cópia autenticada da carteira Profissional, ou; 2) profissional contratado, desde que, com 03 (três) meses de antecedência à abertura da licitação, sendo obrigatória a comprovação através de contrato firmado entre o profissional e a empresa CONTRATANTE, e, ou; 3) através do contrato social ou ata de eleição, se o profissional for sócio. 4.3 Encaminhadas as manifestações apresentadas pelas empresas PQS Serviços de Engenharia Ltda. e HDS Sistemas de Energia Ltda à RSN Logística/SP Edifícios Críticos, a mesma manifestou-se conforme segue: 1 Apresentamos abaixo análise técnica sobre os argumentos apresentados pela empresa PQS Serviços de Engenharia em seu documento "PETIÇÃO CONTRA HDS", bem como sobre os contra-argumentos apresentados pela empresa HDS Sistemas de Energia no documento "CONTRA-RAZÕES AO RECURSO ADMINISTRATIVO". 2 Quanto à comprovação de que a empresa possui em seu quadro permanente Engenheiro Eletricista, conforme item do Edital: 2.1 A empresa PQS Serviços de Engenharia expõe o seguinte: "... Ocorre que a vencedora juntou contrato de experiência do profissional Marcos Eduardo Rosalinski com data de , cujo contrato perdurou pelo período de a Ou seja, anexou contrato de experiência com período já expirado e ineficaz...." 2.2 A empresa HDS contra-argumenta informando o seguinte: "... tal alegação não merece prosperar, conforme já comprovado em certidão juntada ao processo, mais precisamente no item 7, onde dispõe o seguinte: 'Vencido o período experimental e continuando o empregado a prestar serviços à empregadora, por tempo indeterminado, ficam prorrogadas todas as cláusulas aqui estabelecidas, enquanto não rescindir o contrato de trabalho'..." 2.3 Há que se ressaltar, adicionalmente, que como parte da documentação encaminhada pela empresa HDS Sistemas de Energia para a sua qualificação técnica, foi apresentada a Certidão da Pessoa Jurídica junto ao CREA, com validade até 31/03/2011, da qual consta o Engenheiro Marcos Rosalinski como responsável técnico desde 21/07/ Considerando-se que, com base na referida Certidão, sabe-se que o profissional possui vínculo vigente de responsabilidade técnica com a empresa HDS Sistemas de Energia, e somando-se a isto o exposto pela HDS Sistemas de Energia na sua contra-argumentação, consideramos razoável assumir que o profissional citado faz parte do quadro permanente da empresa. 2.5 Isto posto, consideramos improcedente a argumentação apresentada pela empresa PQS Serviços de Engenharia neste sentido. 3 Quanto à qualificação técnica da empresa, em particular para o item do Edital e seus sub-itens: 3.1 A empresa PQS Serviços de Engenharia expõe o seguinte: "... Nota-se que a empresa vencedora induziu a erro esta respeitável instituição. Além de não preencher as qualificações técnicas, juntou documentos que não provam a veracidade, a exemplo o atestado técnico emitido pela TIM que deveria ser averbado pelo CREA do RJ. E ainda, em fls. 1327, na certidão de acervo técnico consta como data de 25 de maio de 2004 e o atestado fornecido pela TIM com data de 12 de julho de Basta analisar que, no atestado fornecido pela TIM, fls 1328, somente consta fornecimento e na certidão de acervo técnico, de fls. 1327, consta apenas: 1) execução de instalação 2) manutenção de equipamento 3) manutenção de instalação.

5 CI RSN Logística/SP - Licitação /2010 fl.5 Além disso, o valor do contrato soma-se em R$ ,00 para execução e manutenção. O atestado fornecido pela TIM consta nobreaks de 800 KVA fornecidos e instalados. A nota fiscal de fls 1750 consta valor de R$ Quanto à nota fiscal encartada, a empresa não apresentou atestado de capacidade técnica referente aos itens-atividades descritas na nota. Com isso, conclui-se que não há compatibilidade do atestado fornecido pela TIM com a certidão de acervo técnico...." 3.2 A empresa HDS contra-argumenta informando o seguinte: "... Conforme dispõe o item do edital, a empresa licitante deveria apresentar atestado, certidão ou declaração, de pessoa jurídica de direito público ou privado, comprobatório de desempenho satisfatório em atividade compatível em característica e quantidade com o objeto da licitação (item 1.1 do edital), devidamente averbado no CREA. Foi exatamente isso que a empresa licitante vencedora fez, apresentando Certidão de Acervo Técnico, expedido pelo CREA-RJ, devidamente averbado por este órgão, onde consta que a empresa HDS Sistemas de Energia forneceu, executou instalação, realizou manutenção de equipamentos e manutenção de instalação para TIM RIO NORTE S/A (conforme documento juntado), o que comprova o seu desempenho satisfatório em atividade compatível com o objeto da licitação. A empresa HDS Sistemas de Energia, ainda, apresentou Atestado Técnico fornecido pela TIM Celular S/A, constando o fornecimento e instalação de equipamentos de No-Breaks, bem como, atendimento de manutenção, com desempenho considerado 'muito bom' pela empresa que ora atesta. Além do referido atestado, a empresa vencedora traz, na presente oportunidade, notas fiscais que comprovam o FORNECIMENTO e PRESTAÇÃO DE SERVIÇO DE INSTALAÇÃO e MANUTENÇÃO, de equipamentos para No-Break. (nota fiscal anexa), para TIM Rio Norte S/A...." 3.3 No entanto, o que se verifica é que a CAT 6944/2004 isoladamente não comprova o exigido no item e sub-itens do Edital, mesmo porque a referida CAT sequer menciona se tratar de um sistema "No-Break", ou "UPS", ou qualquer outro termo técnico correlato que qualifique o objeto dos serviços. 3.4 Por sua vez, o Atestado Técnico TIM apresenta descrição textual que atenderia qualitativa e quantitativamente ao exigido no referido item do Edital, porém não comprova, isoladamente, a averbação no CREA-RJ. 3.5 Isto posto, restava dúvida quanto ao vínculo entre os documentos. 3.6 Há que se ressaltar que a questão da vinculação do Atestado à CAT 6944/2004-CREA/RJ e a incompatibilidade de datas, citadas pela empresa PQS Serviços de Engenharia, foram objeto da análise realizada em 27/09, conforme mensagem em anexo, a qual resultou em solicitação de esclarecimentos à empresa HDS. 3.7 Na resposta, conforme mensagem de 28/09, em anexo, a empresa HDS Sistemas de Energia informou o seguinte: "... a divergência de datas junto ao Registro no CREA, é justificada pelo fato de que o Atestado de Capacidade Técnica original enviado pela TIM, foi extraviado internamente e por isso foi necessário solicitar posteriormente ao CREA uma nova CAT, sendo que esta nos foi enviada sem o carimbo, porém, a veracidade este documento pode ser consultada diretamente no site do CREA Rio de Janeiro, através do Nº 6944/ " 3.8 Em nova análise, realizada em 30/09, conforme mensagem em anexo, o exposto foi considerado como uma explicação plausível para os apontamentos e que, no entanto, não comprovava, de fato, a vinculação do atestado à CAT, o que ensejaria nova solicitação de esclarecimentos à empresa. 3.9 A GILIC/SP então encaminhou nova solicitação de esclarecimentos à empresa HDS solicitando "o envio do contrato e/ou nota fiscal referente ao Atestado e a CAT apresentados", no que recebeu como retorno mensagem com a cópia de uma nota fiscal anexada Em nova análise, realizada em 09/11, conforme mensagem em anexo, foi informado que os esclarecimentos apresentados comprovavam tão somente "que a empresa HDS forneceu à TIM CELULAR S/A um sistema de alimentação de potência ininterrupta (no-break) com características que atendem ao quantitativo mínimo especificado no item a do Edital".

6 CI RSN Logística/SP - Licitação /2010 fl No entanto, se considerada toda a documentação apresentada na licitação, somada aos esclarecimentos apresentados em resposta às diligências e à carta de contra-argumentação ora apresentada, não foi, de fato comprovada a averbação do Atestado Técnico TIM no CREA-RJ Isto posto, consideramos procedente a argumentação apresentada pela empresa PQS Serviços de Engenharia neste sentido. 4.4 As questões técnicas devem ser respondidas por quem detém a expertise do assunto e, no presente caso as questões envolvidas são eminentemente vinculadas às atividades técnicas da área de engenharia. 4.5 Assim, pelo Principio da Autotutela, caso a Autoridade Administrativa verifique equivocada a decisão, pode e deve a qualquer momento retificá-la. 5 Diante de todo o exposto, frente ao critério objetivo que deve prevalecer em todos os atos praticados por esta Comissão Permanente de Licitação, bem como amparados pelos pareceres emitidos pela área técnica, julgamos procedentes as alegações da empresa PQS Serviços de Engenharia, reconsiderando a decisão quanto à habilitação da empresa HDS Sistemas de Energia, inabilitando esta última para o Item 1 - Brás. 5 Encaminhamos o presente a vossa consideração. Atenciosamente Edson Clayton Britto Pregoeiro RSN Logística/SP Licitação Juliana de Freitas Fragoso Coord. Suporte ao Negócio SE RSN Logística/SP - Licitação

7 CI RSN Logística/SP - Licitação /2010 fl.7 1. Considerando os motivos elencados no presente expediente conforme item 5 ratifico os procedimentos adotados pelo Pregoeiro, deferindo os pedidos efetudados no requerimento apresentado pela empresa PQS Serviços de Engenharia Ltda e inabilitando a empresa HDS Sistemas de Energia para o Item 1 Brás. 2. Ao Pregoeiro, para prosseguimento. São Paulo Cesar Luiz Pucinelli Gerente de Suporte ao Negócio RSN Logística/SP