concorrência no regime das telecomunicações no Brasil?

Transcrição

1 Grupo 1: Quais aspectos legais e materiais condicionam o princípio da ampla concorrência no regime das telecomunicações no Brasil? A ampla concorrência no regime das telecomunicações é condicionada materialmente pela disponibilização dos meios de prestação de serviço entre os concorrentes, cujo respaldo legal está na Resolução 410 da Anatel, assim como na LGT ao tratar da interconexão e do compartilhamento de meios. O unbundling também é uma forma de se compartilhar estruturas, também servindo como condicionante material para a ampla concorrência neste mercado. Sem tais formas de compartilhamento, haveria barreiras à entrada que limitariam a concorrência, trazendo prejuízos aos consumidores. A Lei Antitruste, Lei nº , regulamenta o ambiente concorrencial, servindo também como condicionante legal para a atividade das prestadoras de serviço de telecomunicações no mercado competitivo. Grupo 2: Considerando-se o que foi abordado na exposição, no que diz respeito ao fundamento jurídico que embasa o direito de implantação de rede, como se pode relacionar os objetivos de universalização e compartilhamento dos serviços de telecomunicações, conforme previsto na LGT, com o fenômeno da funcionalização da propriedade das redes? A universalização e compartilhamento de meios podem ser associados com a propriedade de redes por meio do entendimento da função social da propriedade de redes. A função social da propriedade de redes, em relação a serviços de telecomunicação de interesse coletivo, está em conformidade com o que se encontra previsto na LGT, ou seja, permitir que tais estruturas de telecomunicações e os serviços prestados sejam utilizadas de forma a trazer o maior benefício coletivo, aumentando o bem estar social. Isso pode se concretizar pela garantia de ser resguardada, em serviços de interesse coletivo, a prestação adequada do serviço, assim como a sua expansão de forma que os serviços possam ser usufruídos por mais brasileiros.

2 Grupo 3: Qual o fundamento que o Skype utilizou para pleitear à FCC que fosse estendido o mesmo princípio dado ao caso Caterfone às empresas de telecomunicação para o acesso do software a rede de internet móvel? Por qual motivo o pedido foi negado pela FCC? Sumariamente, o caso Carterfone ocorreu a mais de quarenta anos atrás abarcando a telefonia fixa [wireline telephone]. O caso determinou o fim do controle exclusivo das empresas detentoras de infraestrutura de transporte sobre os equipamentos com os quais os consumidores poderiam conectar à rede. Ao ensejo desta decisão, aos consumidores passou a ser permitida a conexão de quaisquer dispositivos às suas linhas telefônicas, deste que este não prejudicasse a rede. Em suma, como reflexo desta decisão, os consumidores e os produtores de dispositivos passaram a gozar de maior liberdade para dispor da rede, de modo que desembocou em um momento de intensa inovação. Neste sentido foi a fundamentação utilizada pela Skype para pleitear à FCC a extensão da política do Carterfone às empresas de telecomunicação para o acesso do software a rede de internet móvel. Em suma, baseando-se pelo princípio da conectividade básica, sustentáculo da decisão do Carterfone, que prevê a limitação da capacidade das operadoras de rede de controlar as redes de transmissão para o mercado de equipamentos e para programas executáveis nestes dispositivos, a empresa Skype postulava um ambiente de maior liberdade e ao mesmo tempo pleiteava pela proteção da rede. Finalmente, tem-se que tal pedido fora formulado no ano de 2007 e, em que pese a Lei de Comunicações (Communication Act) prever em sua Seção 251: telecommunications carriers must interconnect directly or indirectly with the facilities and equipment of other telecommunications carriers. Section 251(c)(1) requires AT&T to negotiate in good faith, and section 251(a)(2) authorizes the state utility commissions to mediate contract disputes, if necessary, no ano seguinte, o pleito foi indeferido pela FCC, que fundamentou esta decisão pautando-se na necessidade de proteger a redes de uma possível degradação da qualidade de chamada, bem como sustentou o dever de garantir o equilíbrio entre o fomento à inovação e os investimentos em infraestrutura por parte das operadora de telefonia. Quanto à aplicação do dispositivo supracitado, insta salientar que o mesmo não dispõe de modo taxativo sobre o serviços de VoIP (Voice over Internet Protocol), como o Skype.

3 Grupo 5: Em abril de 2014, com o advento da Lei nº /14, que concretizou o PL /11, instituiu-se o Marco Civil da Internet, tendo em vista a liberdade de expressão, a preservação da privacidade dos usuários e o fundamento da internet como sendo um legítimo meio de exercício da cidadania. Um dos aspectos fundamentais de tal normatização foi o direito à neutralidade de redes ou internet, conforme o disposto pelo art. 3º, IV e pelo art. 9º da mencionada lei. Nos termos deste último dispositivo, fica evidenciado que "O responsável pela transmissão, comutação ou roteamento tem o dever de tratar de forma isonômica quaisquer pacotes de dados, sem distinção por conteúdo, origem e destino, serviço, terminal ou aplicação." Tendo em vista essas especificidades, qual seria o conceito de "pacotes de dados" elencado pela lei e por que tal definição é importante ao âmbito da neutralidade das redes? Observando-se esse conceito, em quais hipóteses, mesmo considerando-se a tutela da privacidade e da neutralidade de redes pelo Marco Civil, poder-se-ia justificar a discriminação ou degradação do tráfego de dados dentro da natureza ponta-a-ponta da internet? Ciente de que a lei , de 2014, dispõe sobre o dever de tratamento isonômico a quaisquer pacotes de dados, tem-se que os dados são transmitidos através da rede por meio de pacotes, que os dividem em partes de certo tamanho em bytes. Cumpre destacar que o objetivo desta estruturação é impedir que um único dispositivo seja hábil a monopolizar a rede por muito tempo e, ainda, para tornar mais fácil a correção de erros. Cada pacote carrega informações (dados) que o auxiliará a chegar a seu destino como, a título de exemplo, o endereço de IP do destinatário pretendido e é, geralmente, divido em três partes: cabeçalho em que contém informações como a supracitada, o corpo os chamados dados do pacote que é preenchido com as informações a serem comutadas, e, finalmente, o rodapé, que normalmente é composto por bits que avisam o fim do pacote foi atingido. A importância de tal conceituação no contexto de neutralidade de rede dá-se pelo fato que esta estruturação da rede permite maior eficiência, vez que cada pacote de dado é enviado para o seu destino por meio da melhor rota disponível, pois por uma rota ou se transmite todos os pacotes de dados ou nem deles. Deste modo,

4 a rede é capaz equilibrar a carga através de seus diversos equipamentos em uma base de milisegundos, bem como, havendo qualquer problema em algum equipamento na rede que impeça a utilização da rota, outra rota ser utilizada para entrega dos dados de modo completo. Quanto às discriminação ou degradação de tráfego, primeiramente, destaca-se as hipóteses permitidas pela lei /14 que são: (i) requisitos técnicos indispensáveis à prestação adequada dos serviços e aplicações e (ii) priorização de serviços de emergência, de acordo com o art. 9º, 1º. A priorização de serviços de emergencia não mitiga o tratamento isonômico a que se refere o texto do Marco Civil nem a natureza ponta-aponta da internet, a qual pressupõe que os interesses e a inteligência das redes estão localizadas em suas extremidades, em cada ponta, e não nos meios de transmissão, pois, abarcam serviços como o da telemedicina que encontra guarida sob o tratamento prioritário que normamente é conferido à saúde. Desta forma, mostra-se razoável tal exceção. Contudo, o mesmo não pode ser dito em relação a outra exceção, porquanto esta tem gerado dúvidas aos estudiosos do tema em razão de não haver definição clara quanto aos requisitos requisitos técnicos indispensáveis à prestação adequada dos serviços e aplicações. Gize-se, em arremate, que apesar da carência de clareza quanto aos requisitos técnicos, pode-se induzir que tal inciso trata de justificar as técnicas de gerenciamento de tráfego cujo intuito poderia ser de, por exemplo, ofertar qualidade de serviço (QoS), ou de serviços especializados ao acesso de determinadas aplicações sensíveis a atrasos, como o Skype (VoIP). Grupo 6: Levando-se em conta em consideração as características da interconexão das redes de telecomunicações, como por exemplo a sua obrigatoriedade em redes compatíveis, e o fundamento de livre acesso e função social das redes, quais são os entraves para que ocorra a efetiva isonomia no tratamento de dados que trafegam nas redes?

5 Primeiramente, há de se mencionar a Resolução 410/2005, art. 3º, inciso V, da ANATEL e o art. 146, parágrafo único, da LGT que conceituam a interconexão como ligação de Redes de Telecomunicações funcionalmente compatíveis, de modo que os Usuários de serviços de uma das redes possam comunicar-se com Usuários de outra ou acessar serviços nela disponíveis. Outrossim, destaca-se que a Internet é composta hoje por cerca de 65 mil Sistemas Autônomos (AS), sendo que cada AS corresponde a uma rede definida por um conjunto contíguo de endereços IP e cada uma dessas redes conecta-se a outras. Ademais, na Internet mundial de hoje, essa interconexão raramente é entre iguais, um exemplo disto, seria que as redes especializadas em transporte maciço de dados se pautam em uma escala muito maior à da quase totalidade das redes menores. À princípio, afirma-se não há nenhum óbice material relacionado aos equipamentos de transmissão e de interconexão de rede capaz de interferir na concretização da neutralidade de rede. Em verdade, o que pode encetar barreiras seria interesses escusos dos atores que atuam na rede, sejam aqueles responsáveis pela própria rede ou por empresas fornecedoras de serviços e conteúdos. Um exemplo disto seria o da grande rede denominada Level 3, responsável praticamente por vasta parte de todo tráfico internacional de dados na Internet, interconectando mais de 46 mil ASs mundo afora e retransmitindo dados com 51 grandes redes do planeta, incluindo redes (ou ASs) brasileiras. Esta rede juntamente com todos os grandes provedores de aplicativos, serviços e informação assinaram junto à FCC manifestação no sentido de permitir que as operadoras de banda larga, ou seja, empresas intermediárias possam cobrar valores adicionais das empresas de serviços a fim de que o conteúdo das últimas tenham passagem irrestrita na rede. Em suma, o interesse desta grande rede vai de encontro com as tendências expressas na lei /14. 1 Logo, partindo-se do pressuposto que a interconexão de rede e a própria Internet se perfaz por meio destas ligações entre as inúmeras redes, os interesses destas redes se contemplados pelo exemplo exposto acima tendem a ser uma ameaça um 1 Informação retirada do texto Neutralidade da rede: desafios a enfrentar, de Diego Canabarro, publicado na revista da Associação Brasileira da Indústria Elétrica e Eletrônica (Abinee):

6 ambiente pautado na neutralidade de rede, em que o tráfico dos diversos pacotes de dados deve ser tratado modo isonômico. Grupo 7: Com o advento do Marco Civil da Internet, com a publicação da Lei nº /2014, o extenso debate sobre a neutralidade de redes finalmente adquire caráter normativo. Como é realizada a repressão às ações anticoncorrenciais no Brasil, e a quais penalidades as operadoras de telecomunicações estão sujeitas em caso de prática dessas ações A repressão às condutas anticoncorrenciais é realizada pelo Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrência SBDC. O SBDC é composto pelo Conselho Administrativo de Defesa Econômica - CADE e pela Secretaria de Acompanhamento Econômico do Ministério da Fazenda. O CADE é a autoridade judicante e é seu tribunal que decidi sobre a existência de infrações à ordem econômica assim como sobre a aplicação de penalidades. As sanções correspondentes às infrações à ordem econômica tem natureza administrativa e podem ter cunho pecuniário e não pecuniário, podendo, por exemplo, ser determinada a cisão de sociedade, nos termos do artigo 38, inciso V, da Lei nº Lei Antitruste. As infrações à ordem econômica estão disciplinadas no Título V, Capítulo II da Lei Antitruste, enquanto que as penas estão disciplinadas no Título V, Capítulo III da mesma lei. Questão 8: não enviada Questão 9: Quais medidas poderiam ser aplicadas pela FCC de modo que, aos consumidores, seja garantido o direito incondicionado de livre escolha por aplicativos? As medidas que poderiam ser aplicadas pela FCC a fim de que fosse garantido o direito incondicionado de livre escolha por aplicativos aos consumidores seriam no sentido de manter o acesso à rede livre de controle pelas empresas detentoras de infraestrutura de transporte, pois tornaria a rede um ambiente

7 mais propenso à inovações, estas por sua vez, lograriam sucesso ou não de acordo com as vontades dos consumidores e não pelos interesses daquelas empresas. Ou seja, a rede livre possibilita a criação de novos aplicativos que, caso não prejudique a rede, irá livremente hospedar nela sem que os interesses das empresas responsáveis pela rede os influenciem ou censure, de modo que os consumidores têm o direito de livre escolha e de eleger aquele aplicativo que melhor lhe servir. Ademais, outro ponto requerido pela empresa Skype no caso em comento deságua, de certo modo, na garantia do direito incondicionado de livre escolha é o pleito no sentido de que a FCC crie procedimentos com o escopo de avaliar as práticas de empresas detentoras da infraestrutura (rede) de modo a tentar coibir a conduta controladora, inibidora da abertura de rede. Questão 10: O bloqueador de sinal é hoje um aparato que cada vez mais é usado em eventos ou lugares privados para barrar o vazamento de imagens ou informações por meio de dispositivos portáteis, pode ser tal dispositivo utilizado indistintamente, ou há restrições para seu uso? Nos termos das resoluções nº 306, de 5 de agosto de 2002, nº 308, de 11 de setembro de 2002 e nº 506, de 1º de julho de 2008, o equipamento Bloqueador de Sinais de Radiocomunicações ( BSR ) é destinado a restringir o emprego de radiofrequências ou faixas de radiofrequências específicas para fins de comunicações, abrangendo os seguintes serviços ou aplicações: (i) Serviço Móvel Celular; (ii) Serviço Móvel Pessoal; (iii) Serviço Móvel Especializado; (iv) Serviço de Radiochamada; (v) Serviço Avançado de Mensagens; (vi) Serviço de Comunicação Multimídia; (vii) Acesso fixo sem fio para prestação do Serviço Telefônico Fixo Comutado destinado ao público em geral (STFC); (viii) Serviço Móvel Global por Satélite; (ix) Sistema de Telefone sem Cordão, (x) Sistema de Ramal sem Fio de CPCT e (xi) Equipamento de Radiocomunicação de Uso Geral; outros serviços ou aplicações que vierem a ser designados em Ato específico da Anatel. Especificamente quanto ao uso do Bloqueador e das restrições impostas ao seu uso, temos que a sua utilização independe de Licença de Funcionamento de Estação/outorga de autorização de uso de radiofrequência, conforme

8 previsto no art. 163, 2º, inciso I, da Lei nº 9.472, de 16 de julho de 1997, sendo certo que a Anatel, o que acaba por possibilitar o seu uso de forma mais ampla. Ademais, as supracitadas resoluções se dignam tão somente a estabelecer os requisitos técnicos mínimos para certificação e homologação do BSR os quais estão sujeitos a fiscalização - determinando (i) que o BSR não deve interferir em radiofrequências ou faixas de radiofrequências fora dos limites estabelecidos para interferência com a finalidade de bloqueio de sinais de radiocomunicações, (ii) que o BSR e demais equipamentos do sistema devem ser resistentes as condições ambientais, dentre outros. Questão 11: Qual a principal importância, verificada pelo grupo, para a regulamentação de equipamentos de radiocomunicação de radiação restritiva, dado a sua dispensabilidade de cadastramento ou licenciamento para a instalação e funcionamento? Uma vez que parte dos equipamentos de radiocomunicação de radiação restritiva é destinada a interesses restritos, não excedendo os limites de uma mesma edificação ou propriedade móvel ou imóvel, temos que a sua regulamentação na forma de cadastramento ou licenciamento para instalação/funcionamento constituiria um óbice que não coaduna com a universalização do acesso aos serviços de telecomunicações, sendo certo que tal (des)burocratização corrobora com o acesso do usuário final ao serviço. Pergunta do Professor - Como se dá a distribuição de competências da instalação das Estações Rádio Base ( ERB )? Quando lidamos com Estações Rádio Base ERB s, no âmbito do ordenamento jurídico brasileiro, é possível apontarmos a incidência de uma série de áreas do direito, quer sejam: Direito urbanístico/ambiental; Direito a saúde (decorrente de eventuais danos a saúde decorrente da radiação eletromagnética); Direito do consumidor;

9 imóveis; Direito imobiliário e reflexos na (des)valorização de Desse modo, é certo que a atuação legislativa em tal campo demonstra-se uma tarefa um tanto quanto desafiadora e aponta a atuação tanto da União, assim como dos Estados-membros e Municípios. É competência privativa da União legislar sobre telecomunicações. Contudo, constitui Competência comum à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios quanto à proteção do meio ambiente e ao combate da poluição em qualquer de suas formas, nos moldes do artigo 23, inciso VI, da CF. Quando da instalação de uma ERB, é certo que a concessionária ou permissionária de serviços de telecomunicações deve observar as normas de engenharia federais, estaduais ou municipais. Quanto a competência dos estados, temos que é possível tanto ao estado-membro, quanto ao município, legislar a respeito dos padrões urbanísticos, sanitários e ambientais envolvendo as ERB s. Por fim, nos termos do artigo 30, incisos I e VIII, da Carta Magna, é competência legislativa municipal dispor a respeito da ocupação do solo urbano, abrangendo, com isso, as ERB s e seus reflexos.