CASO CONCRETO MANDADO DE SEGURANÇA coletivo

Transcrição

1 CASO CONCRETO MANDADO DE SEGURANÇA coletivo

2 CASO PRÁTICO (OAB-2010): O secretário de administração do estado-membro Y, com a finalidade de incentivar o aprimoramento profissional de certa categoria de servidores públicos, criou, por meio de lei específica, tabela de referências salariais com incremento de 10% entre uma e outra, estando a mudança de referência baseada em critérios de antiguidade e merecimento.

3 O pagamento do mencionado percentual seria feito em seis parcelas mensais e sucessivas. Os servidores que adquiriram todas as condições para o posicionamento na referência salarial subsequente já haviam recebido o pagamento de três parcelas quando sobreveio a edição de medida provisória revogando a sistemática estabelecida na lei. Assim, no mês seguinte à edição dessa medida, o valor correspondente à quarta parcela foi excluído da folha de pagamento. Em decorrência dessa exclusão, os servidores requereram à Secretaria Estadual de Planejamento e Gestão a respectiva inserção na folha de pagamento, sob pena de submeter a questão ao Poder Judiciário.

4 Em resposta, o secretário indeferiu o pedido, fundado nos seguintes argumentos: a) em razão da revogação da lei, promovida pela medida provisória, os servidores não mais teriam direito ao recebimento do percentual; b) seria possível a alteração do regime remuneratório, em face da ausência de direito adquirido a regime jurídico, conforme já reconhecido pelo Supremo Tribuna Federal;

5 c) os servidores teriam, na hipótese, mera expectativa de direito, e não, direito adquirido; d) não cabe ao Poder Judiciário atuar em área própria do Poder Executivo e conceder o reajuste pleiteado, sob pena de ofensa ao princípio constitucional da separação dos poderes.

6 Em face da situação hipotética apresentada, na qualidade de advogado(a) contratado(a) pelo sindicato dos servidores, redija a medida judicial cabível para impugnação do ato da autoridade que determinou a exclusão do pagamento dos servidores dos percentuais previstos em lei, destacando os argumentos necessários à adequada defesa dos interesses de seus clientes.

7 SOLUÇÃO DO PROBLEMA: Peça Mandado de Segurança Coletivo com pedido liminar Competência/ Endereçamento Legitimidade Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado Y Ativa: Sindicato dos Servidores Públicos do Estado Y (impetrante) Passiva: Secretário Estadual de Planejamento e Gestão do Estado Y, vinculado ao Estado (autoridade coatora)

8 SOLUÇÃO DO PROBLEMA: Causa de pedir Violação do direito líquido e certo: violação de direito adquirido e do princípio que veda a redução salarial. Fundamento jurídico: Artigos 5º, inciso XXXVI e 37, inciso XV, ambos da CF/88. Pedido Garantir o pagamento das três últimas parcelas da tabela de referências salariais com incremento de 10% entre uma e outra.

9 1º Item: endereçamento EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO Y

10 2º Item: espaçamento de 10 linhas 3º Item: preâmbulo 3.1) Indicação do impetrante e sua qualificação 3.2) Artigos de embasamento: artigo 5º, LXX, da Constituição da República Federativa do Brasil e na Lei n de ) Indicação da autoridade coatora.

11 CONSTRUINDO O PREÂMBULO SINDICATO DOS SERVIDORES PÚBLICOS DO ESTADO Y, pessoa jurídica de direito privado inscrito no CNPJ sob o nº (...), com sede na Rua ( ), n. ( ), bairro ( ), na cidade de ( ), no Estado (...), CEP: (...), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por seu advogado constituído pelo instrumento de procuração anexo e que recebe intimações de foro em geral em seu endereço profissional sito na rua ( ), n. ( ), bairro ( ),...

12 ...na cidade de ( ), com fundamento no artigo 5º, LXX, da Constituição da República Federativa do Brasil e na Lei /2009, impetrar o presente MANDADO DE SEGURANÇA COLETIVO COM PEDIDO LIMINAR em face do Ilustríssimo Senhor SECRETÁRIO ESTADUAL DE PLANEJAMENTO E GESTÃO DO ESTADO Y (qualificar), o qual é vinculado à pessoa jurídica do ESTADO Y, pelos motivos que passará a expor:

13 6º Item: espaçamento de 1 linha. 7º Item: narrativa fática Deve se parafrasear* o caso apresentado. * Atribuir um novo tipo de explicação, tornando mais perceptivo o texto, sem alterar suas ideais originais. Obs: não invente fatos

14 CONSTRUINDO A NARRATIVA FÁTICA 1. DOS FATOS A autoridade coatora, visando a incentivar o aprimoramento profissional de certa categoria de servidores públicos, criou, por meio de lei específica, uma tabela de referências salariais que previa o incremento de 10% entre as categorias, estando a mudança de referência baseada em critérios de antiguidade e merecimento.

15 Foi definido que o pagamento do mencionado percentual seria feito em seis parcelas mensais e sucessivas, sendo certo que todos os servidores que adquiriram todas as condições para o posicionamento na referência salarial subsequente já haviam recebido o pagamento de três parcelas quando sobreveio a edição de medida provisória revogando a sistemática estabelecida na lei.

16 Em decorrência dessa revogação, no mês seguinte à edição da medida, o valor correspondente à quarta parcela foi indevidamente excluído da folha de pagamento, fazendo com que os servidores, então, requeressem à Secretaria Estadual de Planejamento e Gestão a respectiva inserção na folha de pagamento, sob pena de submeter a questão ao Poder Judiciário. Instado a se manifestar, o secretário indeferiu o pedido, fundado nos seguintes argumentos:

17 a) Em razão da revogação da lei, promovida pela medida provisória, os servidores não mais teriam direito ao recebimento do percentual; b) Seria possível a alteração do regime remuneratório, em face da ausência de direito adquirido a regime jurídico, conforme já reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal; c) Os servidores teriam, na hipótese, mera expectativa de direito, e não, direito adquirido;

18 d) Não cabe ao Poder Judiciário atuar em área própria do Poder Executivo e conceder o reajuste pleiteado, sob pena de ofensa ao princípio constitucional da separação dos poderes. Diante da conduta ilegal da Autoridade Coatora, resta demonstrada a violação do direito líquido e certo da categoria de servidores, ora representada pelo Impetrante, que por isso vem ao Judiciário buscar a tutela de seus direitos.

19 8º Item: DO DIREITO Indicar as teses jurídicas do Mandado de Segurança Coletivo, com referência ao caso concreto. Questionamentos 1) A nova medida provisória feriu o direito adquirido dos trabalhadores que tiveram a quarta parcela excluída da folha de pagamento? 2) Foi violado o princípio que veda a redução de vencimentos dos servidores?

20 CONSTRUINDO O DIREITO DO DIREITO Como se sabe, o mandado de segurança coletivo impetrado por organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída, é destinado à defesa dos interesses de seus membros ou associados, a teor do que informa o artigo 5º, inciso LXX, da Constituição Federal.

21 A disponibilização de procedimento específico, com ênfase na celeridade, exige seleção dos processos a serem legitimamente defendidos por esta via do mandamus através do preenchimento de determinadas condições como, por exemplo, a existência de direito líquido e certo, a subsidiariedade, caracterizada pela impossibilidade de utilização do habeas corpus e habeas data, bem como a ilegalidade ou abuso de poder atribuídos à Administração.

22 Não pode o Judiciário se eximir de apreciar a ameaça ou lesão a direito, como preceitua a Carta Magna no seu artigo 5.º, inciso XXXV, vez que não estará intervindo no mérito administrativo, e sim apreciando se, no mérito, a Administração respeitou princípios a ela impostos pelo artigo 37 da Constituição Federal. In casu, não há dúvidas de que as alegações da autoridade coatora apresentadas como justificativa para negar o pagamento do restante das parcelas viola o direito líquido e certo dos servidores públicos, seja porque já haviam preenchido todas as condições para recebimento do percentual quando da...

23 ...revogação da lei, seja porque não existia mera expectativa de direito, mas sim direito adquirido à percepção da referida verba. De se lembrar que apenas aqueles que não tenham atingido todas as condições para o incremento de 10% quando da revogação da lei é que poderiam ser alcançados pela medida provisória, já que, neste caso sim, poderia se falar da mera expectativa de direito de que trata a jurisprudência pacífica do Supremo Tribunal Federal. Nos termos do artigo 5º, inciso XXXVI, da Constituição Federal, a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada.

24 Descendo aos fatos da causa, é incontroversa a violação do direito adquirido dos servidores, que cumpriras as condições legais e fizeram jus ao incremento salarial. Prova incontestável desse fato está consubstanciada no recebimento pelos servidores de três das seis parcelas ajustadas para o pagamento. Assim, o que houve foi a incorporação do direito ao percentual, durante o período de vigência da lei, tendo sido apenas acordado o parcelamento da verba.

25 De se ter em conta que a medida viola igualmente o princípio da irredutibilidade dos subsídios disposto no artigo 37, inciso XV, da Constituição Federal, verbis: Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: (...)

26 XV - o subsídio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos públicos são irredutíveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, 4º, 150, II, 153, III, e 153, 2º, I. Dessa forma, resta evidente o direito líquido e certo dos servidores ao recebimento das três últimas parcelas fixadas para o pagamento da tabela de referências salariais com incremento de 10% entre uma e outra referência. 9º Item: espaçamento de uma linha 10º Item: DO PEDIDO LIMINAR

27 CONSTRUINDO O PEDIDO LIMINAR 3. DO PEDIDO LIMINAR Conforme o art. 7º, III da Lei /09, ao despachar a inicial, o juiz ordenará que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficácia da medida, caso seja finalmente deferida.

28 Diante do exposto, vê-se que o fundamento da presente impetração é relevante e que encontra amparo no texto da Constituição Federal, mais precisamente, no direito adquirido dos servidores a receber o restante das parcelas acordadas, tudo a justificar a plausibilidade do direito invocado e, por consequência, do requisito do fumus boni iuris. De igual modo, há periculum in mora no fato de que as parcelas representam verba de natureza alimentar, fonte única de subsistência dos servidores públicos.

29 Assim, presentes os requisitos, pede a Vossa Excelência que, LIMINARMENTE, assegure à categoria de servidores representada pelo Impetrante o direito ao recebimento das três últimas parcelas fixadas para o pagamento da tabela de referências salariais com incremento de 10% entre uma e outra referência.

30 11º Item: espaçamento de 1linha 12º Item. REQUERIMENTOS E PEDIDOS Construir o pedido de forma setorizada, com objetivo de se fazer uma indicação individual de cada um deles.

31 4. REQUERIMENTOS E PEDIDOS Ante o exposto, requer a Vossa Excelência que se digne a: a) Conceder, inaudita altera pars, a medida liminar a fim de assegurar à categoria de servidores representada pelo Impetrante o direito ao recebimento das três últimas parcelas fixadas para o pagamento da tabela de referências salariais com incremento de 10% entre uma e outra referência, conforme artigo 7º, inciso III, da Lei /2009;

32 b) Notificar a autoridade coatora do conteúdo da presente petição inicial, nos termos do artigo 7º, inciso I, da Lei /2009; c) Dar ciência do feito ao órgão de representação judicial da pessoa jurídica interessada, conforme artigo 7º, inciso II, da Lei /2009; d) Intimar o Ministério Público para apresentação de parecer, na qualidade custos legis, conforme artigo 12 da Lei /2009.

33 e) Conceder a segurança, tornando definitiva a medida liminar, com a obrigação do pagamento das três últimas parcelas fixadas para o pagamento da tabela de referências salariais. 13º Item: espaçamento de 1linha 14º Item: valor da causa Dá-se à causa o valor de R$ (...). 15º Item: Parte autenticativa.

34 Termos em que, pede deferimento. Local,... dia,... mês,... ano.... Advogado... OAB nº...